АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 26 апреля 2016 г. по делу в„– А40-173918/12

Резолютивная часть постановления объявлена 19.04.2016
Полный текст постановления изготовлен 26.04.2016
Арбитражный суд Московского округа
в составе: председательствующего-судьи Дунаевой Н.Ю.,
судей Мысака Н.Я., Нечаева С.В.,
при участии в заседании:
от ЗАО "КАПИТАЛИСТ" - Шершнева А.С. доверен. от 20.01.2016, Кириллов М.А. доверен. от 25.01.2016
от ЗАО "АНТАРИС" - Богданова Т.Г. доверен. от 29.09.2015 в„– АНТ-4-09/15, Носова О.А. доверен. от 13.11.2015 в„– АНТ-3-11/15
от ООО "ОЗФ Групп" - не явился, извещен
рассмотрев 19.04.2016 в судебном заседании кассационную жалобу ЗАО "АНТАРИС"
на решение от 26.10.2015
Арбитражного суда города Москвы,
принятое судьей Паньковой Н.М.,
на постановление от 26.01.2016
Девятого арбитражного апелляционного суда,
принятое судьями Гариповым В.С., Птанской Е.А., Григорьевым А.Н.,
по делу в„– А40-173918/12 по иску ЗАО "КАПИТАЛИСТ" (ОГРН 1097746847362, ИНН 7706730386, место нахождения: 119017, г. Москва, ул. Б. Ордынка, 18, 1)
к ЗАО "АНТАРИС" (ОГРН 1027739319486, ИНН 7717026615, место нахождения: 129626, г. Москва, ул. Маломосковская, 22), ООО "ОЗФ Групп" (ОГРН 1077760061587, ИНН 7710688909, место нахождения: 101000, г. Москва, ул. Маросейка, 3/13, стр. 1)
о признании недействительным решения совета директоров, о признании недостоверной величины стоимости обыкновенных именных бездокументарных акций, об обязании выкупить акции, взыскании убытков

установил:

Закрытое акционерное общество "КАПИТАЛИСТ" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском, с учетом принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ уточнений, к Закрытому акционерному обществу "АНТАРИС" и Обществу с ограниченной ответственностью "ОЗФ Групп" о признании недостоверной величины стоимости обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "АНТАРИС" в размере 5 341 руб. 81 коп. за одну акцию по состоянию на 30.09.2012, определенную ООО "Оценка, залоги, финансы" согласно отчету об оценке в„– 10/11 от 06.11.2012;
признании недействительным решения Совета директоров ЗАО "АНТАРИС" по четвертому вопросу повестки дня об определении выкупной цены обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "АНТАРИС", установленной независимым оценщиком в размере 5 341 руб. 81 коп. за одну акцию по состоянию на 30.09.2012, определенную ООО "Оценка, залоги, финансы" согласно отчету об оценке в„– 10/11 от 06.11.2012, оформленное протоколом Совета директоров ЗАО "АНТАРИС" в„– 07/12-СД от 16.11.2012;
признании недействительным решения Совета директоров ЗАО "АНТАРИС" об утверждении отчета об итогах предъявления акционерами ЗАО "АНТАРИС" требований о выкупе обществом принадлежащих им акций, оформленное протоколом Совета директоров ЗАО "АНТАРИС" в„– 01/13-СД от 04.02.2013;
обязании ЗАО "АНТАРИС" выкупить у ЗАО "КАПИТАЛИСТ" 9 605 штук обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "АНТАРИС" по цене 10 811 руб., всего на общую сумму 103 842 967 руб.;
взыскании с ЗАО "АНТАРИС" в пользу ЗАО "КАПИТАЛИСТ" убытков в размере 2 751 002 руб. 57 коп.
Решением Арбитражного суда города Москвы от 26.10.2015 исковые требования удовлетворены.
Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.01.2016 решение Арбитражного суда города Москвы от 26.10.2015 по делу в„– А40-173918/12 оставлено без изменения.
Не согласившись с принятыми судебными актами, ответчик (ЗАО "АНТАРИС") обратился с кассационной жалобой в Арбитражный суд Московского округа, в которой просит отменить полностью решение Арбитражного суда города Москвы от 26.10.2015 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.01.2015, принятые по делу в„– А40-173918/2012 и принять по делу новый судебный акт, которым отказать ЗАО "КАПИТАЛИСТ" в удовлетворении исковых требований в полном объеме.
В качестве оснований обоснованности жалобы истец ссылается на нарушение и неправильное применение норм права, несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в материалах дела доказательствам, оценка стоимости выкупаемых акций проведена в соответствии с ст. ст. 75, 76, 77 Закона об акционерных обществах, денежные средств за выкупленные акции выплачены в полном объеме, суды отказали в проведении дополнительно (повторной) экспертизы при наличии в материалах дела различных доказательств стоимости акций общества, суды неправильно применили нормы материального права, установленные ст. 12 и 17.1 Федерального закона "Об оценочной деятельности в Российской Федерации", не применили разъяснения Информационного письма ВАС РФ в„– 92 от 30.05.2005, о порядке признания цены акции недостоверной, у ЗАО "КАПИТАЛИСТ" отсутствует право на оспаривание достоверности величины стоимости акций после реализации права на выкуп акций.
В ходе судебного рассмотрения кассационной жалобы заявитель подтвердил доводы, изложенные в жалобе, просил отменить полностью решение Арбитражного суда города Москвы от 26.10.2015 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.01.2015, принятые по делу в„– А40-173918/2012 и принять по делу новый судебный акт, которым отказать ЗАО "КАПИТАЛИСТ" в удовлетворении исковых требований в полном объеме.
Истец доводы кассационной жалобы отклонил, просил судебные акты оставить в силе, представил отзыв.
Ответчик (ООО "ОЗФ Групп"), надлежащим образом извещенный о дате и месте судебного разбирательства не явился. Кассационная жалоба рассмотрена в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Изучив доводы кассационной жалобы, заслушав представителей сторон явившихся в заседание, проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом норм материального права и соблюдение норм процессуального права при принятии обжалуемых судебных актов, суд кассационной инстанции приходит к выводу об отмене оспариваемых судебных актов с направлением дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции, а именно:
Из материалов дела следует и установлено судами, ЗАО "КАПИТАЛИСТ" (истец) является акционером ЗАО "АНТАРИС", по состоянию на 27.12.2012 истцу принадлежало 16 793 штуки обыкновенных именных бездокументарных акций (государственный регистрационный номер выпуска 1-01-13753-Н) эмитированных ответчиком, что подтверждается выпиской по счету ДЕПО в„– 113.
16.11.2012 состоялось заседание совета директоров ЗАО "АНТАРИС" (протокол в„– 7/12 СД от 16.11.2012), на котором была определена выкупная стоимость акций (в случае одобрения на внеочередном общем собрании акционеров крупных сделок); стоимость одной акции ЗАО "АНТАРИС" в соответствии с отчетом об оценке в„– 10/11 от 06.11.2012 (составленным ООО "ОЗФ Групп" по состоянию на 30.09.2012) установлена в размере 5 341,81 руб.
20.12.2012 состоялось внеочередное общее собрание акционеров ЗАО "АНТАРИС", на котором было принято решение об одобрении совершенных ЗАО "АНТАРИС" взаимосвязанных крупных сделок.
По всем вопросам повестки дня собрания ЗАО "КАПИТАЛИСТ" голосовало против.
29.01.2013 ЗАО "КАПИТАЛИСТ" направило ЗАО "АНТАРИС" требование о выкупе 16 750 обыкновенных именных бездокументарных акций номер государственной регистрации номер выпуска 1-01-13753-Н по рыночной стоимости.
Во исполнение вышеуказанного требования ЗАО "АНТАРИС" выкупило у акционера 503 штуки обыкновенных именных документарных акций по цене 5 341 руб. 81 коп. за одну акцию, а всего на общую сумму 2 686 930,43 руб. В выкупе 16 247 штук акций было отказано.
Не согласившись с решением совета директоров ЗАО "АНТАРИС" в части установления стоимости обыкновенных именных бездокументарных акций общества и частичного отказа выкупа акций, послужили основанием для обращения в суд с настоящим иском.
По ходатайству истца в целях определения рыночной стоимости акций, принадлежащих истцу, в рамках рассматриваемого спора была назначена судебно-финансовая экспертиза, проведение которой было поручено эксперту ООО "Центр независимой экспертизы собственности" - Аносову А.М.
Согласно заключению эксперта рыночная стоимость одной обыкновенной именной бездокументарной акции ЗАО "АНТАРИС" для целей реализации права требовать выкупа принадлежащих им акций по состоянию на 30.09.2012 составляет - 10 811 рублей. Стоимость чистых активов ЗАО "АНТАРИС" по состоянию на 30.09.2012-1 092 809 000 рублей.
Проверку экспертного заключения на его соответствие требованиям действующего законодательства Российской Федерации об оценочной деятельности поручено Некоммерческому партнерству "Межрегиональный союз оценщиков".
По результатам такой проверки, заключение эксперта признано Некоммерческим партнерством "Межрегиональный союз оценщиков" соответствующим требованиям законодательства РФ об оценочной деятельности в части, не противоречащей ФЗ в„– 73 от 31.05.2001 "О государственной судебно-экспертной деятельности в РФ", в том числе требованиям ФЗ в„– 135 от 29.07.1998 "Об оценочной деятельности в РФ", федеральных стандартов оценки и других актов уполномоченного федерального органа, осуществляющего функции по нормативно-правовому регулированию оценочной деятельности, стандартов и правил оценочной деятельности.
На основании судебного заключения, составленного ООО "Центр независимой экспертизы собственности", суды первой и апелляционной инстанций, удовлетворяя исковые требования, пришли к выводу о том, что выкуп акций должен осуществляться по их рыночной стоимости, определенной экспертом.
Стоимость чистых активов ЗАО "АНТАРИС", согласно протоколу Совета директоров в„– 01/13-СД от 04.02.2013, по состоянию на 30.09.2012 составила 26 823 338,94 руб., поэтому 10% от стоимости чистых активов общества, которые могли быть направлены на выкуп акций у акционеров - 2 682 333,89 руб.
Указанная стоимость была рассчитана на основании данных бухгалтерской отчетности (балансовой стоимости чистых активов) без учета рыночной стоимости принадлежащего ответчику имущества.
В свою очередь стоимость чистых активов ЗАО "АНТАРИС", определенная экспертом в рамках судебной экспертизы с учетом рыночной стоимости, по состоянию на 30.09.2012 составляет 1 092 809 000 руб., поэтому суды пришли к выводу, что 10% от стоимости чистых активов, которые должны быть направлены ЗАО "Антарис" на выкуп акций, составит 109 280 900 руб.
Взыскивая убытки в сумме 2 751 002 руб. 57 коп., суды первой и апелляционной инстанций на основании экспертного заключения, пришли к выводу, что размер убытка следует определять из расчета 503 выкупленных акций с учетом разницы установленной рыночной стоимости акций.
Согласно ч. 3 ст. 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимаемые арбитражным судом решения, постановления, определения должны быть законными, обоснованными и мотивированными.
Основаниями для изменения или отмены решения, постановления арбитражного суда первой и апелляционной инстанций согласно ч. 1 ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации являются несоответствие выводов суда, содержащихся в решении, постановлении, фактическим обстоятельствам дела, установленным арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, и имеющимся в деле доказательствам, нарушение либо неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.
Кассационная коллегия приходит к выводу об отмене судебных актов с направлением дела на новое рассмотрение по следующим основаниям:
Если иное не предусмотрено федеральным законом, акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях, предусмотренных пунктом 1 статьи 75 Федерального закона "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах).
Порядок осуществления акционерами права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций определен статьей 76 указанного Закона.
Выкуп обществом акций осуществляется по цене, указанной в сообщении о проведении общего собрания, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может в соответствии с настоящим Федеральным законом повлечь возникновение права требовать выкупа обществом акций (пункт 5 статья 76 Федеральный закон "Об акционерных обществах").
В соответствии с пунктом 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.05.2005 в„– 92 "О рассмотрении арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произведенной независимым оценщиком", в силу статьи 12 Федерального закона "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" отчет независимого оценщика, составленный по основаниям и в порядке, которые предусмотрены названным Законом, признается документом, содержащим сведения доказательственного значения, а итоговая величина рыночной или иной стоимости объекта оценки, указанная в таком отчете, - достоверной и рекомендуемой для целей совершения сделки с объектом оценки, если законодательством Российской Федерации не определено или в судебном порядке не установлено иное.
Оспаривание достоверности величины стоимости объекта оценки, определенной независимым оценщиком, путем предъявления самостоятельного иска возможно только в том случае, когда законом или иным нормативным актом предусмотрена обязательность такой величины для сторон сделки, государственного органа, должностного лица, органов управления юридического лица. Кроме того, в этом случае оспаривание достоверности величины стоимости объекта оценки возможно только до момента заключения договора (издания акта государственным органом либо принятия решения должностным лицом или органом управления юридического лица).
Обязательный характер величины стоимости объекта оценки, установленной независимым оценщиком, предусмотрен статьей 75 Федерального закона "Об акционерных обществах".
В силу статьи 12 Федерального закона от 29.07.1998 в„– 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" итоговая величина рыночной или иной стоимости объекта оценки, указанная в отчете, составленном по основаниям и в порядке, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом, признается достоверной и рекомендуемой для целей совершения сделки с объектом оценки, если в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или в судебном порядке не установлено иное.
В материалах дела имеется представленный ответчиком отчет ООО "ОЗФ групп" об оценке в„– 10/11 от 06.11.2012, на основании которого Советом директоров ЗАО "АНТАРИС" установлена цена выкупа акции в соответствии с протоколом Совета директоров ЗАО "АНТАРИС" в„– 07/12-СД от 16.11.2012.
Согласно протоколу Совета директоров в„– 01/13-СД от 04.02.2013 стоимость чистых активов ЗАО "АНТАРИС" по состоянию на 30.09.2012 составила 26 823 338,94 руб.
В соответствии с пунктом 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.05.2005 в„– 92 "О рассмотрении арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произведенной независимым оценщиком" в случае оспаривания величины стоимости объекта оценки в рамках рассмотрения конкретного спора по поводу сделки, акта государственного органа, решения должностного лица или органа управления юридического лица (в том числе спора о признании сделки недействительной, об оспаривании ненормативного акта, о признании недействительным решения органа управления юридического лица и др.) судам следует учитывать, что согласно статьи 12 Федерального закона "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" отчет независимого оценщика является одним из доказательств по делу.
Оценка данного доказательства осуществляется судом в соответствии с правилами главы 7 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Для проверки достоверности и подлинности отчета оценщика судом по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия участвующих в деле лиц может быть назначена экспертиза, в том числе в виде иной независимой оценки (статьи 82 - 87 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. При этом оценщик, осуществивший оценку, привлекается к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора (статья 51 АПК РФ).
Из материалов дела следует, что в процессе производства по делу ответчиком было заявлено о проведении повторной экспертизы, которое судами рассмотрено и отклонено со ссылкой на отсутствие у судов оснований считать отчет эксперта Аносова Алексея Михайловича недостоверным доказательством.
В соответствии с ч. 5 ст. 76 Закона "Об акционерных обществах" выкуп обществом акций осуществляется по цене, указанной в сообщении о проведении общего собрания, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может в соответствии с настоящим Федеральным законом повлечь возникновение права требовать выкупа обществом акций. Общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10 процентов стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.
Порядок определения стоимости чистых активов общества (на момент возникновения спорных отношений) установлен совместным Приказом Министерства финансов Российской Федерации в„– 10н и Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг в„– 03-6/пз от 29.01.2003 "Об утверждении порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ", которым следует руководствоваться при определении стоимости чистых активов обществ с ограниченной ответственностью, что следует из письма Министерства финансов Российской Федерации от 26.01.2007 в„– 03-03-06/1/39.
Согласно указанному Порядку под стоимостью чистых активов общества понимается величина, определяемая путем вычитания из суммы активов общества, принимаемых к расчету, суммы его пассивов, принимаемых к расчету. В состав активов, принимаемых к расчету стоимости чистых активов, включаются внеоборотные активы, отражаемые в первом разделе бухгалтерского баланса; оборотные активы, отражаемые во втором разделе бухгалтерского баланса, за исключением стоимости в сумме фактических затрат на выкуп собственных акций, выкупленных акционерным обществом у акционеров для их последующей перепродажи или аннулирования, и задолженности участников (учредителей) по взносам в уставный капитал. В состав пассивов, принимаемых к расчету, включаются: долгосрочные обязательства по займам и кредитам и прочие долгосрочные обязательства; краткосрочные обязательства по займам и кредитам; кредиторская задолженность; задолженность участникам (учредителям) по выплате доходов; резервы предстоящих расходов; прочие краткосрочные обязательства.
Информация о стоимости чистых активов раскрывается в промежуточной и годовой бухгалтерской отчетности.
Промежуточной согласно п. 3 ст. 14 Федерального закона от 21.11.1996 в„– 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" является месячная и квартальная отчетность, составляемая нарастающим итогом с начала отчетного года.
Таким образом, информация о стоимости чистых активов раскрывается и в промежуточной, и в годовой бухгалтерской отчетности. При этом информация о стоимости чистых активов раскрывается в годовой бухгалтерской отчетности в разделе "Справки" к форме в„– 3 "Отчет об изменениях капитала", рекомендованной в Приказе Минфина России от 22.07.2003 в„– 67н "О формах бухгалтерской отчетности организаций".
Вместе с тем, при определении стоимости чистых активов экспертом, а также НП "Межрегиональный союз оценщиков", проводившим проверку заключения эксперта, применили Порядок определения стоимости чистых активов общества, установленный Приказом Министерства финансов Российской Федерации от 28.08.2014 в„– 84н., не действовавший в период возникновения спорного правоотношения.
Стоимость чистых активов определяется по данным бухгалтерского учета. При этом активы и обязательства принимаются к расчету по стоимости, подлежащей отражению в бухгалтерском балансе организации (в нетто-оценке за вычетом регулирующих величин) исходя из правил оценки соответствующих статей бухгалтерского баланса (п. 7 Приказ Минфина России от 28.08.2014 в„– 84н).
Таким образом, порядок определения чистых активов общества на момент возникновения спорных правоотношения, а также и в последующий период предполагали определение чистых активов на основании сведений, содержащихся в бухгалтерском балансе организации.
Вместе с тем, эксперты по настоящему делу определяли рыночную стоимость активов общества без учета сведений, отраженных в бухгалтерском балансе организации.
В случае возникновения сомнений в обоснованности заключения эксперта или наличия противоречий в выводах эксперта или комиссии экспертов по тем же вопросам может быть назначена повторная экспертиза, проведение которой поручается другому эксперту или другой комиссии экспертов (часть 2 статьи 87 Кодекса).
Коллегией судей Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации было отказано закрытому акционерному обществу "КАПИТАЛИСТ" к закрытому акционерному обществу "АНТАРИС", обществу с ограниченной ответственностью "Экспертно-Консалтинговый Центр "НАГАТИНО" о пересмотре в порядке надзора решения Арбитражного суда города Москвы от 14.09.2012 по делу в„– А40-92320/2011-136-521, постановления от 11.12.2012 и определения от 12.12.2012 Девятого арбитражного апелляционного суда и постановлений Федерального арбитражного суда Московского округа от 26.02.2013 по аналогичному спору.
При указанных обстоятельствах суд кассационной инстанции приходит к выводу, что судами не установлены все обстоятельства, имеющие существенное значение для правильного разрешения спора и необходимые для принятия законного и обоснованного судебного акта, нарушены нормы материального и процессуального права, в связи с чем, обжалуемые решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции силу пункта 3 части 1 статьи 287, части 1 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отмене с направлением дела на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.
При новом рассмотрении дела суду надлежит рассмотреть вопрос о назначении повторной экспертизы на предмет определения цены выкупа акций и 10 процентов стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, проверить доводы ответчика о наличии у истца прав на оспаривание достоверности величины стоимости акций после реализации права на выкуп акций, исследовать все имеющиеся в материалах дела доказательства, дать им оценку, указать правовые основания отклонения и непринятия тех или иных доказательств; рассмотреть спор, правильно применив нормы материального и процессуального права.
Руководствуясь статьями 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

постановил:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 26.10.2015 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.01.2016 по делу в„– А40-173918/12 отменить. Направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Председательствующий судья
Н.Ю.ДУНАЕВА

Судьи
Н.Я.МЫСАК
С.В.НЕЧАЕВ


------------------------------------------------------------------