Определением Арбитражного суда Московского округа от 31.03.2016 по делу в„– А40-27877/14 исправлена опечатка: вместо "11 февраля 2015 года" и "04 февраля 2015 года" следует читать "11 февраля 2016 года" и "04 февраля 2016 года" соответственно.
АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 11 февраля 2015 г. по делу в„– А40-27877/14

Резолютивная часть постановления объявлена 04 февраля 2015 года
Полный текст постановления изготовлен 11 февраля 2015 года
Арбитражный суд Московского округа
в составе:
председательствующего-судьи Долгашевой В.А.,
судей Кузнецова В.В., Латыповой Р.Р.,
при участии в заседании:
от заявителя (истца) - общества с ограниченной ответственностью "Каспэнергосбыт" - Холявко М.А., дов. от 12.01.2015 в„– 2;
от заинтересованного лица (ответчика) - Федеральной антимонопольной службы - Полещук Н.Г., дов. от 12.12.2014 в„– ИА/51121/14, Шишкин Е.С., дов. от 21.09.2015 в„– ИА/50609/15;
рассмотрев 04 февраля 2016 г. в судебном заседании кассационную жалобу Федеральной антимонопольной службы
на решение от 27 июля 2015 года
Арбитражного суда города Москвы,
принятое судьей Махлаевой Т.И.,
на постановление от 02 ноября 2015 года
Девятого арбитражного апелляционного суда,
принятое судьями Каменецким Д.В., Свиридовым В.А., Якутовым Э.В.,
по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Каспэнергосбыт" (ОГРН 1060545002539)
к Федеральной антимонопольной службе (ОГРН 1047796269663)
об оспаривании бездействия и приказа

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Каспэнергосбыт" (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Федеральной антимонопольной службе (правопреемник Федеральной службы по тарифам, далее - заинтересованное лицо, ФАС России) о признании незаконным бездействия ФСТ России по невключению в Сводный прогнозный баланс на 2014 год объема покупки электроэнергии (мощности) по прочим потребителям с ОРЭМ по регулируемым договорам (регулируемым ценам); о признании незаконным приказа ФСТ России от 28.11.2013 в„– 220-э/1 "О внесении изменений в Сводный прогнозный баланс производства и поставок электроэнергии (мощности) в рамках ЕЭС России от 28.06.2013 в„– 123-Э/1 в части объемов поставки электроэнергии (мощности) для общества по прочим потребителям, отнесенных и закрепленных ФСТ России по нерегулируемым (свободным) ценам незаконным и недействующим с 01.01.2014.
Решением Арбитражного суда города Москвы от 01 августа 2014 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 02 декабря 2014 года, в удовлетворении требований общества отказано.
Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 09 апреля 2015 года указанные судебные акты отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.
При новом рассмотрении решением Арбитражного суда города Москвы от 27 июля 2015 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 02 ноября 2015 года, требования заявителя удовлетворены.
Суды первой и апелляционной инстанции пришли к выводу, что объем по прочим потребителям общества за январь, февраль, март месяцы 2014 года по регулируемым ценам в размере 28,99 млн. кВт.ч. не был учтен ФСТ России при издании оспариваемого ненормативного акта.
Не согласившись с указанными судебными актами, ФАС России обратилась в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит решение и постановление апелляционной инстанции отменить ввиду неправильного применения судами норм материального права.
В обоснование своей кассационной жалобы заинтересованное лицо указывает, что период регулирования (2014 год) истек, заявителем пропущен срок обращения в арбитражный суд.
Общество представило отзыв на кассационную жалобу, составленный в порядке статьи 279 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), в котором возражало против доводов жалобы.
В судебном заседании кассационной инстанции представитель заинтересованного лица поддержал доводы кассационной жалобы, просил решение суда первой инстанции и постановление апелляционного суда отменить.
Представитель общества в судебном заседании против доводов жалобы возражал, просил обжалуемые судебные акты оставить без изменения.
Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, обсудив доводы кассационной жалобы и отзыва на жалобу, проверив в порядке статьи 286 АПК РФ законность обжалуемых судебных актов, устанавливая правильность применения норм материального и процессуального права при рассмотрении дела и принятии решения и постановления, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, установленным ими по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях на жалобу, суд кассационной инстанции пришел к выводу, что обжалуемые судебные акты подлежат оставлению без изменения, а кассационная жалоба - без удовлетворения.
Как следует из материалов дела и установлено судами, общество является энергосбытовой организацией, обладающей с декабря 2010 статусом субъекта оптового рынка электрической энергии (мощности). Общество внесено в реестр субъектов оптового рынка.
Приказом ФСТ России от 28.11.2013 в„– 220-э/1 "О внесении изменений в сводный прогнозный баланс производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на 2014 год, утвержденный приказом ФСТ России от 28.06.2013 в„– 123-э/1" общество выделено отдельной строкой с объемом потребления на 2014 год в размере 151,48 млн. кВт.ч. из которых 52,05 млн. кВт.ч. по населению, а 99,43 млн. кВт.ч. по прочим потребителям ООО "Каспэнергосбыт".
В соответствии с приложениями к Сводному прогнозному балансу на 2014 год с измененными данными об объемах производства и поставок производителей электроэнергии (мощности), указанные объемы были увеличены с 01.04.2014 на весь заявленный с 01.01.14 объем ООО "Каспэнергосбыт", в том числе с учетом января, февраля и марта 2014 года.
Общий объем потребления ООО "Каспэнергосбыт" I кв. 2014 года (январь, февраль, март) составил 43,32 млн. кВт.ч. (в т.ч. по нерегулируемым ценам для прочих потребителей в размере 28,99 млн. кВт.ч. и регулируемым ценам для населения 14,33 млн. кВт.ч.).
ФСТ России было утверждено для ООО "Каспэнергосбыт" с апреля по декабрь 2014 года 108,16 млн. кВт.ч. на основании приказа от 28.11.2013 в„– 220-э/1 (в т.ч. по нерегулируемым ценам для прочих потребителей 70,44 млн. кВт.ч. и регулируемым ценам для населения 37,72 млн. кВт.ч.).
В редакции приказа ФСТ России от 31.03.2014 в„– 518-Э отражены отклонения в размере 96,68 млн. кВт.ч. за I полугодие, и 223,37 млн. кВт.ч. за II полугодие. Отклонения за I полугодие были сформированы исходя из данных только за апрель, май, июнь месяцы 2014 года по прочим потребителям.
Полагая, что разница в размере 28,99 млн. кВт.ч. - прогнозный объем электроэнергии для прочих потребителей с января по март 2014 года, который общество должно приобретать по регулируемым тарифам вместо оплаченных по нерегулируемым ценам на оптовом рынке - не учтена в Сводном прогнозном балансе на 2014 год, утвержденном приказом ФСТ России от 31.03.2014 в„– 518-Э, общество обратилось в арбитражный суд.
В соответствии с частью 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
Исходя из смысла указанной нормы и учитывая разъяснения, данные в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации и Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 в„– 6/8, основанием для принятия решения суда о признании незаконным решения или действия государственного органа является одновременное несоответствие этого решения или действия закону или иному правовому акту, а также нарушение оспариваемым актом прав и законных интересов заявителя, обратившегося в суд с соответствующим требованием.
Согласно части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
В соответствии с п. 2 ст. 20 Федерального закона "Об электроэнергетике" в электроэнергетике применяются следующие методы государственного регулирования и контроля: государственное регулирование цен (тарифов) на отдельные виды продукции (услуг), перечень которых определяется федеральными законами и государственный контроль (надзор) за регулируемыми государством ценами (тарифами) в электроэнергетике.
В силу норм ст. 23.1 Федерального закона "Об электроэнергетике" государственному регулированию в электроэнергетике подлежат цены (тарифы) на электрическую энергию (мощность) и на услуги, оказываемые на оптовом и розничных рынках, в соответствии с Федеральным законом "Об электроэнергетике".
Государственному регулированию на оптовом рынке подлежат цены (тарифы) на электрическую энергию (мощность), поставляемую в ценовых зонах оптового рынка субъектами оптового рынка - производителями электроэнергии (мощности) по договорам, заключенным в соответствии с законодательством Российской Федерации с гарантирующими поставщиками (энергоснабжающими, энергосбытовыми организациями, к числу покупателей электроэнергии (мощности) которых относятся население и (или) приравненные к нему категории потребителей) в целях обеспечения потребления электроэнергии населением и (или) приравненными к нему категориями потребителей, а также с определенными Правительством Российской Федерации субъектами оптового рынка - покупателями электроэнергии (мощности), функционирующими в отдельных частях ценовых зон оптового рынка, для которых Правительством Российской Федерации установлены особенности функционирования оптового и розничных рынков (п. 2 ст. 23.1 Федерального закона "Об электроэнергетике").
Согласно п. 2 ст. 24 Федерального закона "Об электроэнергетике", уполномоченный федеральный орган исполнительной власти в области регулирования тарифов:
- устанавливает цены (тарифы) на электрическую энергию (мощность), поставляемую в ценовых зонах оптового рынка субъектами оптового рынка - производителями электрической энергии (мощности) по договорам, заключенным в соответствии с законодательством Российской Федерации, гарантирующими поставщиками (энергосбытовыми организациями к числу покупателей электрической энергии (мощности) которых относятся население и (или) приравненные к нему категории потребителей) в целях обеспечения потребления электрической энергии населением и (или) приравненными к нему категориям потребителей, а также определенными к нему категориями потребителей, а также определенными Правительством Российской Федерации субъектами оптового рынка - покупателями электрической энергии (мощности) функционирующими в отдельных частях ценовых зон оптового рынка, для которых Правительством Российской Федерации установлены особенности функционирования оптового и розничного рынков; формирует Сводный прогнозный баланс производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации с выделением объема поставок электрической энергии (мощности) населению и (или) приравненным к нему категориям потребителей.
Следовательно, при утверждении Сводного прогнозного баланса необходимо учитывать объемы электрической энергии и мощности, поставляемых энергоснабжающими организациями, не являющимися поставщиками по регулируемым ценам (тарифам).
Согласно п. 61 Основ ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике (утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2011 в„– 1178) Федеральная служба по тарифам в текущем расчетном периоде регулирования принимает решение об изменении балансовых решений в случае получения сведений о несоответствии показателей, использованных при утверждении указанных решений, требованиям, предусмотренным Правилами оптового рынка электрической энергии и мощности на дату принятия соответствующих балансовых решений, в течение 20 дней с даты получения такого уведомления (сведений). Такое решение вступает в силу с 1-го числа месяца, следующего за месяцем, в котором оно было принято, но не ранее исключения организации из указанного реестра и (или) прекращения в отношении нее поставки (покупки) электрической энергии и мощности на оптовом рынке.
Судами первой и апелляционной инстанции достоверно установлено, что у общества в 2014 году прогнозные объемы для группы потребителей "население и приравненные к ним категории потребителей" составили 52,05 млн. кВт.ч. (период с января по декабрь) и для прочих потребителей (период с апреля по декабрь) в размере 70,44 млн. кВт.ч. В сумме прогнозный объем покупки для общества по регулируемым ценам (тарифам), учтенный в приказе ФСТ России от 31.03.2014 в„– 518-Э, равняется 122,49 млн. кВт.ч. Однако на основании Сводного прогнозного баланса на 2014 год (приказ ФСТ России от 28.11.2013 в„– 220-э/1) общий объем покупки электроэнергии (мощности), включая население и приравненные к ним категории потребителей, для общества с января по декабрь составляет 151,48 млн. кВт.ч.
Разница составляет 151,48 - 122,49 = 28,99 (млн. кВт.ч.).
Суды пришли к обоснованному выводу, что указанный прогнозный объем электроэнергии (мощности) для прочих потребителей не был учтен ФСТ России на период с января по март 2014 года, поскольку объем 70,44 млн. кВт.ч. определен на период с апреля по декабрь.
В обоснование своей кассационной жалобы ФАС России указывает, что ФСТ России произведен перерасчет прогнозного объема поставки на 2014 год с 01.01.2014 и внесены соответствующие изменения в Сводный прогнозный баланс с учетом требований общества. Данный довод являлся предметом рассмотрения в судах первой и апелляционной инстанции, где ему дана надлежащая оценка как не подтвержденному документально. Заинтересованным лицом не представлено доказательств того, что весь объем заявителя на 2014 год, закрепленный по прочим потребителям, учтен в приказе ФСТ России от 31.03.2014 в„– 518-Э.
При этом положениями статьи 286 АПК РФ нормативно определено, что арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений, постановлений, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения норм материального права и норм процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.
При рассмотрении дела арбитражный суд кассационной инстанции проверяет, соответствуют ли выводы арбитражного суда первой и апелляционной инстанций о применении нормы права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.
Таким образом, установление и проверка фактических обстоятельств дела, равно как и переоценка непосредственно установленных судами обстоятельств, не входит в компетенцию суда кассационной инстанции.
Доводы кассационной жалобы об истечении регулируемого периода (2014 год) на момент рассмотрения спора не принимаются судом кассационной инстанции как не опровергающие выводы судов о несоответствии оспариваемого ненормативного правового акта закону.
Вопреки доводам антимонопольного органа, судами правомерно установлен факт соблюдения срока обращения в арбитражный суд, с учетом существа заявленных требований и заявленного способа устранения нарушения прав.
Выводы судов о применении норм права соответствуют установленным ими обстоятельствам и имеющимся доказательствам.
Суд кассационной инстанции считает, что доводы кассационной жалобы ошибочны и основаны на неправильном толковании норм законодательства. При этом в кассационной жалобе не приведено доказательств, указывающих на несоответствие выводов судов о применении нормы права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.
Суд кассационной инстанции не находит и безусловных оснований для отмены обжалуемых решения и постановления, так как не усматривает процессуальных нарушений при принятии названных судебных актов, перечисленных в части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Руководствуясь ст. ст. 284, 286, п. 1 ч. 1 ст. 287, ст. 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

постановил:

решение Арбитражного суда города Москвы от 27 июля 2015 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 02 ноября 2015 года по делу в„– А40-27877/14 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий судья
В.А.ДОЛГАШЕВА

Судья
В.В.КУЗНЕЦОВ

Судья
Р.Р.ЛАТЫПОВА


------------------------------------------------------------------