АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 30 августа 2016 г. по делу в„– А40-206055/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 23 августа 2016 года
Полный текст постановления изготовлен 30 августа 2016 года
Арбитражный суд Московского округа в составе:
Председательствующего судьи: Буяновой Н.В.,
судей: Дербенева А.А., Егоровой Т.А.
при участии в заседании:
от ПАО "ОПИН": А.А. Романова (по доверенности от 27.10.2015 года);
от Межрайонной ИФНС России в„– 45 по г. Москве: Е.В. Павельевой (по доверенности от 15.08.2016 года); С.П. Скрипиной (по доверенности от 26.11.2015 года); М.М. Жанян (по доверенности от 14.01.2016 года); А.А. Шмытова (по доверенности от 20.11.2015 года);
рассмотрев 23 августа 2016 года в судебном заседании кассационную жалобу ПАО "ОПИН"
на решение Арбитражного суда города Москвы от 18.03.2016,
принятое судьей А.Н. Нагорной,
на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31.05.2016,
принятое судьями С.М. Мухиным, Л.Г. Яковлевой, М.В. Кочешковой,
по заявлению ПАО "ОПИН" (ОГРН: 1027702002943, ИНН: 7702336269),
к Межрайонной ИФНС России в„– 45 по г. Москве
о признании незаконным решения

установил:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 18.03.2016 в удовлетворении требований публичного акционерного общества "Открытые Инвестиции" (далее - Общество, налогоплательщик, ПАО "ОПИН") о признании незаконным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы в„– 45 по г. Москве (далее - Инспекция, налоговый орган) от 13.05.2015 в„– 09-20/14 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" в части: непризнания в расходах при исчислении налога на прибыль убытка от выхода из дочерних обществ ООО "Новорижский" и ООО "ИнвестПроект Групп" в размере 542 399 283 руб.; доначисления налога на прибыль, зачисляемого в федеральным бюджет, за 2012 год в размере 2 322 504 руб.; доначисления налога на прибыль, зачисляемого в бюджет субъекта Российской Федерации, за 2012 год в размере 20 902 541 руб.; начисления пени в размере 4 805 648 руб.; привлечения к ответственности в виде штрафа, предусмотренного п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации в размере 4 645 009 руб. отказано.
Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 31.05.2016 решение оставлено без изменения.
ПАО "ОПИН" подало кассационную жалобу, в которой просит судебные акты отменить, поскольку выводы судов о получении необоснованной налоговой выгоды не соответствует материалам дела.
Представитель инспекции возразил против удовлетворения кассационной жалобы. Полагает, что выводы суда о получении необоснованной налоговой выгоды соответствуют имеющимся в деле доказательствам.
Обсудив доводы кассационной жалобы, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены судебных актов.
Согласно п. 1 ст. 252 НК РФ в целях настоящей главы налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 настоящего Кодекса). Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 настоящего Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором). Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.
Как следует из правовой позиции, изложенной в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 в„– 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" (далее - Постановление в„– 53), представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.
В пункте 7 Постановления в„– 53 установлено, что если суд на основании оценки представленных налоговым органом и налогоплательщиком доказательств придет к выводу о том, что налогоплательщик для целей налогообложения учел операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом, суд определяет объем прав и обязанностей налогоплательщика, исходя из подлинного экономического содержания соответствующей операции.
По данному делу установлено, что Межрайонной ИФНС России в„– 45 по Москве была проведена выездная налоговая проверка ПАО "Открытые Инвестиции" по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты, удержания и перечисления в бюджет налогов и сборов за период с 01.01.2012 по 31.12.2013.
По результатам проверки инспекцией было принято решение от 13.05.2015 в„– 09-20/14 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, в соответствии с которым общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в размере 4 645 009 руб., доначислены к уплате налог на прибыль организаций за 2012 г. на сумму 23 225 045 руб., начислены соответствующие пени в размере 4 805 648 руб., уменьшен исчисленный по налогу на прибыль организаций убыток за 2012 г. на 440 854 051 руб. и за 2013 г. на 21 122 889 руб.
Основанием для вынесения решения послужил вывод налогового органа о том, что операции Общества по формированию уставного капитала ООО "Новорижский" и ООО "Инвестпроект Групп" носят фиктивный характер и осуществлены с целью последующего формирования убытков и незаконной минимизации налоговых обязательств.
Признавая доводы инспекции подтвержденными, суды первой, апелляционной инстанций исходили из следующих установленных по делу обстоятельств.
В отношении ООО "Новорижский" Обществом были совершены следующие операции:
Согласно сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, ООО "Новорижский" образовано 18.11.2005 г., учредителями Общества изначально являлись ФОРДУОТЕР ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД/FORDWATER INVESTMANTS LIMITED (остров Текс и Кайрос) и взаимозависимое с заявителем ООО "Инвест Групп".
Согласно выписке из ЕГРЮЛ ООО "Новорижский", на момент приобретения заявителем долей в уставном капитале ООО "Новорижский", учредителями являлись ООО "Инвест Групп" и Альяна Инвестментс Лимитет/Agliana Investments Limited (Виргинские острова, Британские).
Из данных бухгалтерского баланса ООО "Новорижский" за 2005 г. усматривается, что уставный капитал составил 10 000 руб., кредиторская задолженность составила 29 490 000 руб., убыток - 1 000 руб.
24.06.2006 заявитель вошел в состав учредителей ООО "Новорижский" посредством покупки долей: по договору от 24.06.2006 б/н Обществом у иностранной компании "Agliana Investments Limited" за 10 730 000 долларов США была приобретена доля в размере 99% уставного капитала ООО "Новорижский"; по договору от 28.12.2007 б/н Общество приобрело за 350 000 руб. у аффилированного с ним ООО "Инвест Групп" (внутрихолдинговая компания, не являющаяся участником рынка товаров, работ и услуг долю в уставном капитале ООО "Новорижский" в размере 1%.
Согласно данным бухгалтерской отчетности общества на 01.01.2006 уставный капитал ООО "Новорижский" составлял всего 10 000 руб., при этом у фирмы "Agliana Investments Limited" доля в размере 99% уставного капитала ООО "Новорижский" была приобретена Обществом за 290 094 000 руб. (10 730 000 долларов США).
ООО "Новорижский" не обладало основными средствами, не имело прочих ликвидных активов, не имело материальных активов, что подтверждается показателями бухгалтерских балансов 2005 - 2006 г.г.
Помимо этого, согласно бухгалтерскому балансу на конец 2006 г. ООО "Новорижский" имело убыток, выручка от реализации отсутствовала. После входа заявителя в состав учредителей, согласно показателям бухгалтерского баланса в 2008, 2009, 2010 г.г. платежей (денежных потоков) поставщикам (подрядчикам) за сырье и материалы не производилось, как и не производилась оплата труда работникам.
Таким образом, на момент приобретения заявителем долей ООО "Новорижский", последующего периода (2008 - 2010 годы), при заявленных видах деятельности (производство общестроительных работ по возведению зданий и сооружений, электромонтажных работ) общество не вело экономической деятельности в заявленной области, не располагало активами, наличие которых могло бы объяснить стоимость покупки доли у компании "Agliana Investments Limited".
Кроме того, продавец доли (компания "Agliana Investments Limited") зарегистрирован в оффшорной юрисдикции (Британские, Виргинские Острова) не раскрывающей и не предоставляющей информацию в налоговых целях, что не позволяет осуществить проверку реальности операций по покупке доли.
Таким образом, значительная сумма денежных средств, посредством оформления покупки долей неликвидной организации была выведена в оффшорную юрисдикцию.
На основании решения Общества от 01.02.2010 г. как единственного участника ООО "Новорижский" было произведено увеличение уставного капитала данной организации на 3 613 780 000 руб.
При этом денежными средствами Общества был оплачен уставный капитал ООО "Новорижский" на сумму 1 331 249 754,81 рубль, которые перечислены на расчетный счет дочерней организации частями, а именно 31.03.2010, 05.04.2010 и 23.04.2010.
Далее ООО "Новорижский" полученные от заявителя денежные средства перечислил в размере 1 331 000 000 руб. в период с 31.03.2010 по 23.04.2010 на расчетные счета подконтрольных Обществу организаций - ООО "Амалья", ООО "Инвест Групп", ООО "Капитал Сервис" и ООО "Лукино Инвест" - в качестве оплаты по договорам займа, которые датированы периодом с 31.03.2010 по 22.04.2010.
ООО "Амалья" и ООО "Инвест Групп" в свою очередь 31.03.2010 и 23.04.2010 перечислили полученные от ООО "Новорижский" денежные средства на общую сумму 431 000 000 руб. взаимозависимому с Обществом юридическому лицу - ООО "ОИ Управляющая компания" - по договорам займа от 31.03.2010.
ООО "Капитал Сервис" и ООО "Лукино Инвест" перечислили 05.04.2010 полученные от ООО "Новорижский" денежные средства на общую сумму 900 000 000 руб. по договорам займа от 02.04.2010 и 05.04.2010 ООО "Эстейт Менеджмент", участником которого с долей в капитале в размере 100% снова являлся заявитель.
ООО "ОИ Управляющая компания" и ООО "Эстейт Менеджмент" полученные от указанных организаций денежные средства перечислили в размере 1 225 000 000 руб. в адрес подконтрольного Обществу ООО "Капитальный продукт" в качестве возврата по договорам займа от 02.07.2009 г. и по договорам займа от 05.04.2010.
В свою очередь ООО "Капитальный продукт" полностью перечислил в период с 31.03.2010 по 05.04.2010 поступившие на его расчетный счет денежные средства в адрес заявителя в качестве оплаты по договору об уступке права требования.
Установлена круговая схема движения денежных средств, созданная Обществом для искусственного увеличения уставного капитала ООО "Новорижский".
Так, из акта зачета денежного требования от 01.02.2010 г., следует, что долговые обязательства ООО "Новорижский", зачтенные в счет погашения обязательств Общества по оплате увеличения уставного капитала, сформировались следующим образом:
1) долг ООО "Новорижский" перед ОАО "ОПИН" (предыдущее наименование заявителя) по договору займа от 21.12.2006 г. в„– НВ-ОИ/01 (сумма займа - 600 000 000 руб. ставка - 7% годовых, срок возврата - первоначально 21.12.2007, по дополнительному соглашению от 16.12.2009 г. срок возврата долга продлен до 15.12.2010), по которому были зачтены обязательства по возврату долга на сумму 570 364 486 руб. и соответствующих процентов в размере 126 584 440,67 руб.;
2) долг ООО "Новорижский" перед ОАО "ОПИН" в размере 1 585 581 318,52 руб., полученный ООО "Новорижский" от ООО "ТМ Групп" по соглашению о переводе долга от 11.01.2010 г. б/н, который сформировался по следующим договорам займа:
- договор от 13.03.2008 г. в„– ТМГ-ОИ/13308 между заявителем и ООО "ТМ Групп" (заемщик) на предоставление займа в размере 918 000 000 руб. под 10,48% годовых со сроком возврата долга до 12.03.2010 г., по которому были зачтены обязательства по возврату долга на сумму 914 000 000 руб. и соответствующие проценты на сумму 178 306 403,45 руб.;
- договор от 04.05.2009 г. в„– ТМГ-ОИ/4509 между заявителем и ООО "ТМ Групп" (заемщик) на предоставление займа в размере 1 155 000 000 руб. под 15% годовых со сроком возврата долга до 03.05.2011 г., по которому были зачтены обязательства по возврату долга на сумму 443 680 000 руб. и соответствующие проценты на сумму 49 594 915,07 руб.
При этом установлено, что Общество является учредителем ООО "ТМ Групп". По соглашению от 11.01.2010 б/н ООО "ТМ Групп" за перевод долга должно было перечислить ООО "Новорижский" 1 576 241 255 руб. в течение трех лет с момента заключения соглашения.
Однако фактически ООО "ТМ Групп" уплатило только 663 968 103 руб., а оставшийся долг в размере 912 273 152 руб. был предъявлен в рамках дела о банкротстве ООО "ТМ Групп" правопреемником ООО "Новорижский" - ООО "Мартемьяново" (Дело в„– А40-220/2014-66-2). При этом ООО "Мартемьяново" было единственным кредитором в деле о банкротстве ООО "ТМ Групп", имущество у должника в ходе процедур банкротства не было выявлено, требования кредитора погашены на 0,009% от суммы основного долга.
Согласно свидетельским показаниям руководителя ООО "ТМ Групп" Савчишкина П.А. (протокол допроса от 24.07.2015 г. в„– 2666), который сообщил, что был руководителем данной организации только формально, никаких решений по деятельности, в том числе по заключению договоров займа, не принимал, все решения принимались вышестоящими руководителями группы компаний ОПИН, свидетель только подписывал документы и не знает, чем занималась компания.
Кроме того, участником ООО "ТМ Групп" в 2011 г. являлся заявитель, и ООО "Старт Полис", участником которого также являлся и ОАО "ОПИН", буквально до инициирования банкротства ООО "ТМ Групп" 04.10.2013 г. 100% участником общества становиться Ромахов А.А. (сотрудник ПАО "ОПИН", представляющий интересы заявителя по рассматриваемому спору), он же 07.10.2013 г. являлся директором ООО "Старт Полис".
Следует учесть, что ООО "ТМ Групп" также являлась внутрихолдинговой "технической" организацией, отсутствующая на рынке товаров, работ и услуг, что подтверждается показателями бухгалтерских балансов за 2008 - 2012 годы, и выпиской по расчетному счету.
Увеличение Обществом уставного капитала ООО "Новорижский" не привело к изменениям в деятельности данной организации, полученные активы не использовались для реализации девелоперских или иных коммерческих проектов, что подтверждается отчетностью организации и банковской выпиской. По банковской выписке ООО "Новорижский" проходят платежи только от группы компаний "ОПИН" с назначением платежей за займы и за вексельные операции.
Следует учесть, что согласно выписки из ЕГРЮЛ в состав участников ООО "Новорижский" (буквально до выхода заявителя из состава учредителей) 06.02.2012 вошел ООО "Проект Капитал", при этом 100% учредителем которого является заявитель.
Согласно банковской выписке ООО "Новорижский" 30.01.2012 на счет поступили денежные средства в сумме 10 000 руб. от ООО "Проект капитал" в счет уплаты доли.
Общество на основании своего заявления 24.04.2012 г. в„– 02-09/78/ОИ осуществило выход из капитала ООО "Новорижский". При этом, согласно пояснениям заявителя от 10.04.2015 в„– 1004, представленным в ходе проверки, расчет действительной стоимости доли участника (ОАО "Опин"), при его выходе из ООО "Новорижский" соответствует части стоимости чистых активов пропорционально размеру доли. Расчет был осуществлен на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из Общества.
05.05.2012 между заявителем и ООО "Новорижский" было заключено соглашение о выплате действительной стоимости доли участника Общества номиналом 3 643 280 000 руб. При этом, согласно п. 1.3 указанного соглашения, в счет выплаты действительной стоимости данной доли Общество получило от ООО "Новорижский" свой же вексель от 02.04.2012 г. в„– ОИ 000005 на сумму 3 638 036 085,85 руб.
Данный вексель был приобретен ООО "Новорижский" в результате следующих операций.
Так, по договору от 22.10.2010 ООО "Новорижский" продал Обществу векселя аффилированных с заявителем компаний ООО "Эстейт Менеджмент" и ООО "ОИ-Управляющая компания" на общую сумму 11 427 588 477 руб. с оплатой за векселя в течение года.
В то же время оплата была произведена Обществом не полностью и задолженность перед ООО "Новорижский" составила 6 290 030 799 руб. При этом договором от 22.10.2010 г. предусмотрена неустойка в размере 0,1% за каждый день просрочки оплаты поставки векселей, однако ООО "Новорижский" не предъявляло Обществу требования об уплате данной неустойки.
Согласно дополнительному соглашению в„– 1 от 02.04.2012 г. к договору от 22.10.2010 г. в счет погашения задолженности перед ООО "Новорижский" за векселя Общество передало свой беспроцентный вексель от 02.04.2012 г. в„– ОИ 000005 на сумму 3 638 036 085 руб. со сроком погашения не ранее 01.05.2012 г., который впоследствии и получило от ООО "Новорижский" в качестве оплаты действительной стоимости доли в уставном капитале.
Кроме того, эмитированный Обществом до подачи заявления о выходе из капитала ООО "Новорижский" вексель от 02.04.2012 г. в„– ОИ 000005 по номиналу точно соответствует действительной стоимости доли в капитале указанной организации.
При этом допрошенный в качестве свидетеля руководитель ООО "Новорижский" Чинкин С.Е. (протокол допроса от 02.04.2015 г. в„– 2481) сообщил, что был назначен на эту должность руководством Общества, фактически все управленческие решения принимали учредители, а свидетель только подписывал документы, должность руководителя организации замещал по совместительству, подробностей о деятельности организации не помнит, и также не помнит, как происходили увеличение уставного капитала ООО "Новорижский" и выход заявителя из капитала организации, зарплату получал на банковскую карту в размере 3 750 руб. в месяц, то есть минимальную заработную плату. Следует отметить, что показания Чинкина С.Е. подтверждаются, в том числе Справками 2НДФЛ за 2010 - 2011 г.г.
Помимо этого, после выхода Общества из капитала ООО "Новорижский" его единственным участником осталось ООО "Проект Капитал", 100% уставного капитала которого принадлежало заявителю.
23.07.2013 ООО "Новорижский" реорганизовано путем присоединения к ООО "Мартемьяново", 100% уставного капитала которого принадлежало ООО "Проект Капитал". То есть даже после выхода из капитала ООО "Новорижский" Общество продолжало полностью контролировать данную организацию, а впоследствии и его правопреемника.
В отношении сделок Общества с уставным капиталом ООО "Инвестпроект Групп" контрольными мероприятиями и судом установлено следующее:
Согласно сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ ООО "ИнвестПроект Групп" было образовано 16.02.2004.
Доля уставного капитала ООО "Инвестпроект Групп" в размере 50% была приобретена Обществом по договору от 14.06.2004 г. б/н за 5 000 руб. у ООО "ИР Девелопмент", которое полностью принадлежит заявителю.
По договору от 14.07.2004 б/н Общество приобрело у взаимозависимого с ним ООО "ЭкспоДом" за 5 000 руб. долю в размере 50% уставного капитала ООО "Инвестпроект Групп".
Решением Общества от 22.12.2005, как единственного участника ООО "Инвестпроект Групп" уставный капитал данной организации был увеличен на 1 990 000 руб., дополнительный взнос оплачен платежным поручением от 22.12.2005 г. в„– 1588.
01.02.2010 Общество как единственный участник ООО "Инвестпроект Групп" приняло решение об увеличении уставного капитала организации на 4 326 000 000 руб.
При этом, из вышеуказанной суммы денежными средствами Общество оплатило 1 308 243 738,14 руб., которые перечислены на расчетный счет ООО "Инвестпроект Групп" частями 12.04.2010 и 23.04.2010.
ООО "Инвестпроект Групп" полученные от заявителя денежные средства перечислило в те же дни на общую сумму 1 308 200 000 руб. в адрес аффилированных с Обществом организаций - ООО "Инвест Групп", ООО "ЖКН", ООО "Новорижский", ООО "ИР Девелопмент" и ООО "Инвест Сервис" - по договорам займа, датированным 09.04.2010, 12.04.2010 и 22.04.2010, что подтверждается банковской выпиской организации.
Полученные от ООО "Инвестпроект Групп" денежные средства на сумму 8 200 000 руб. ООО "Инвест Групп" перечислило в тот же день аффилированному с заявителем ООО "ОИ Управляющая компания" по договору займа от 22.04.2010.
ООО "ЖКН", ООО "Новорижский", ООО "ИР Девелопмент" и ООО "Инвест Сервис" перечислили день в день полученные от ООО "Инвестпроект Групп" денежные средства на общую сумму 1 300 000 000 руб. в адрес подконтрольного Обществу ООО "Активный Ряд", которое в свою очередь полностью перечислило их в период с 09.04.2010 по 13.04.2010 г. заявителю в качестве оплаты по договорам об уступке прав требования.
Таким образом, инспекцией установлена круговая схема движения денежных средств, направленных Обществом для увеличения уставного капитала ООО "Инвестпроект Групп".
Другая часть подлежащего увеличению уставного капитала ООО "Инвестпроект Групп" на сумму 3 017 756 261,86 руб. была погашена путем зачета встречных однородных требований Общества и указанной дочерней организации на основании соглашения от 01.02.2010.
При этом контрольными мероприятиями установлено, что долговые обязательства ООО "Инвестпроект Групп", зачтенные в счет погашения обязательств Общества по оплате увеличения уставного капитала, сформировались следующим образом:
1) долг ООО "Инвестпроект Групп" перед заявителем по договору займа от 21.12.2006 в„– ИПГ-ОИ/01 (под 7% годовых, первоначально срок возврата займа - до 21.12.2007 г., по дополнительному соглашению от 15.11.2007 срок возврата займа продлен до 17.12.2009, по дополнительному соглашению от 16.12.2009 срок возврата займа продлен до 15.12.2010 г.), к зачету по которому принят основной долг на сумму 600 000 000 руб. и соответствующие проценты в размере 130 717 808,24 руб.;
2) долг ООО "Инвестпроект Групп" перед заявителем по договору займа от 14.11.2005 в„– ИГ-ОИ/01 (под 9,2% годовых, первоначально срок возврата займа - до 14.11.2006, дополнительным соглашением от 10.11.2006 срок возврата займа продлен до 08.11.2007, дополнительным соглашением от 07.11.2007 срок возврата займа продлен до 04.11.2009, дополнительным соглашением от 03.11.2009 срок возврата займа продлен до 02.11.2010), к зачету по которому принят основной долг в размере 11 229 452,04 руб. и соответствующие проценты в размере 2 993 864,14 руб.
3) долг ООО "Инвестпроект Групп" перед заявителем на общую сумму 2 272 815 137,44 руб., полученный от ООО "Тимонино" по соглашению о переводе долга от 11.01.2010 б/н, который сформировался по следующим договорам займа:
- договор от 13.03.2008 в„– Т-ОИ/13308 между заявителем и ООО "Тимонино" (заемщик) о предоставлении займа в размере 918 500 000 руб. под 10,48% годовых со сроком возврата до 12.03.2010 г., по которому к зачету был принят основной долг в размере 916 500 000 руб. и соответствующие проценты на сумму 178 294 247,03 руб.;
- договор от 16.04.2009 г. в„– Т-ОИ/16409 между заявителем и ООО "Тимонино" (заемщик) о предоставлении займа в размере 1 155 000 000 руб. под 2,5% годовых со сроком возврата до 15.04.2011 г., к зачету по которому был принят основной долг в размере 1 155 000 000 руб. и соответствующие проценты на сумму 23 020 890,41 руб.
При этом, из сведений ЕГРЮЛ следует, что ООО "Тимонино" являлось взаимозависимым обществом по отношению к заявителю (доля прямого участия - 25%).
По соглашению о переводе долга от 11.01.2010 ООО "Тимонино" обязалось за перевод долга выплатить ООО "Инвестпроект Групп" 2 265 627 717,71 руб. в течение трех лет с даты заключения соглашения.
Однако, материалами дела подтверждается, что ООО "Тимонино" не полностью рассчиталось с ООО "Инвестпроект Групп" по данному соглашению.
Из анализа показателей бухгалтерских балансов за 2005 - 2011 г.г. следует, что по динамике финансово-хозяйственной деятельности ООО "Инвестпроект Групп" налицо увеличение уставного капитала данной организации, которое не привело к изменениям в ее деятельности, а полученные активы не использовались для реализации девелоперских или иных коммерческих проектов.
Следует учесть, что незадолго до волеизъявления заявителя о выходе из состава учредителей ООО "Инвестпроект Групп" в состав участников организации 06.02.2012 вошло ООО "Гармония", что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ ООО "ИнвестПроект Групп".
При этом, согласно банковской выписке ООО "Инвестпроект Групп", 24.01.2012 поступил платеж в сумме 10 000 руб. в счет уплаты доли участия.
На основании заявления от 24.04.2012 г. в„– 02-09/80/ОИ заявитель вышел из состава ООО "Инвестпроект Групп".
05.05.2012 между заявителем и ООО "Инвестпроект Групп" было подписано соглашение б/н о выплате действительной стоимости доли.
При этом, действительная стоимость доли заявителя в капитале данной организации номиналом 4 328 000 000 руб. определена вышеуказанным соглашением сторон по данным бухгалтерской отчетности в размере 4 051 823 636,21 руб.
Согласно п. 1.3 вышеуказанного соглашения, в качестве оплаты действительной стоимости своей доли в капитале ООО "Инвестпроект Групп" свой же вексель от 02.04.2012 г. в„– ОИ 000003 номиналом 4 051 823 636,21 руб., который был получен ООО "Инвестпроект Групп" ранее.
Так, по договору от 22.10.2010 б/н ООО "Инвестпроект Групп" продало Обществу за 5 561 693 490 руб. семь векселей общим номиналом 5 561 693 490 руб., эмитированных аффилированными с заявителем организациями ООО "Эстейт Менеджмент" и ООО "ОИ-Управляющая компания", со сроком оплаты цены договора в течение года с даты его заключения.
Согласно дополнительному соглашению к договору купли-продажи векселей от 22.10.2010 б/н заявитель передал ООО "Инвестпроект Групп" в счет оплаты по данному договору собственный вексель от 02.04.2012 г. в„– ОИ 000003 номиналом 4 051 823 636,21 руб., который затем и получил от дочерней организации при выходе из ее капитала.
Кроме того, номинал векселя, эмитированного Обществом до направления заявления о выходе из ООО "Инвестпроект Групп", точно соответствует действительной стоимости доли Общества в капитале данной организации, определенной соглашением сторон, что подтверждается книгой учета векселей заявителя.
После выхода из ООО "Инвестпроект Групп" продолжал контролировать данную организацию через аффилированных лиц. При этом ООО "Инвестпроект Групп" ликвидировано 20.12.2012 г. по решению учредителя.
В материалы дела представлены протоколы допроса директоров внутрихолдинговых компаний, а именно: Чинкин С.Е., генеральный директор ООО "Новорижский", ООО "ЭстейтМенеджмент", протокол допроса в„– 2481 от 02.04.2015 г.; Козелков М.Т., генеральный директор ООО "ИР Девелопмент" протокол допроса в„– 2496 от 08.04.2015 г.; Шабанов С.А., генеральный директор ООО "Капитал Сервис", протокол допроса в„– 2468 от 31.03.2012 г.; Козлов П.А., генеральный директор ООО "Роза Хутор", в 2010 г. являлся директором ООО "ЖКН", протокол допроса в„– 2647 от 21.07.2015 г.; Пекарева Т.В., генеральный директор и получатель дохода в ООО "Эко Полис", ООО "Проект Строй", ОАО "Опин", ООО "ВДХ", ООО "Земельный Капитал", протокол допроса в„– 2649 от 15.07.2015 г.
Из показаниям вышеуказанных лиц, Чинкин С.Е., Козелков М.Т., Шабанов С.А., Козлов П.А., Пекарева Т.В. являлись формально генеральными директорами вышеназванных компаний, однако никаких решений по ведению деятельности не принимали. Чем занимались вышеназванные компании, точно сказать не могут. Все стратегические решения по данным компаниям принимались руководством ОАО "ОПИН", бухгалтерия велась централизовано сотрудниками ОАО "ОПИН". Территориально документы на подпись им представлялись по адресу ОАО "ОПИН", заработная плата перечислялась в минимальных размерах и ничего по вопросу, заключения кредитных договоров, пояснить не смогли.
Согласно показаний Чинкина С.Ю., бухгалтерия ОАО ОПИН имела доступ к его электронной подписи, заработная плата его на данном месте работы в качестве генерального директора составляла, выплачивалась в минимальном размере, одновременно он работал еще более чем в 10 организациях группы компаний ОПИН с аналогичным доходом, что в том числе подтверждается сведениями 2НДФЛ. Ничего по вопросу увеличения уставного капитала заключения кредитных договоров, пояснить не смог. Где территориально располагались организации ООО "Новорижский", ООО "Эстейт Менеджмент" не смог вспомнить вообще, документы по этим организациям на подпись привозили по месту его основной работы в офис, располагающийся по адресу: г. Москва, ул. Новослободская, 23. Основным местом работы, со слов Чинкина С.Ю. являлись ООО "Эксподом" и ООО "ОПИН Плаза".
Сколько человек работало в ООО "Новорижский" и ООО "Эстейт Менеджмент" в период его руководства, Чинкин С.Ю. также не знает.
Все финансовые операции, описанные выше проводились между взаимозависимыми компаниями, относящиеся к группе компаний ОПИН.
ООО "ИнвестПроектГрупп", ООО "Новорижский" являлись взаимозависимыми с заявителем, не имели выручки от реализации товаров (работ, услуг), не обладали основными средствами и имуществом, осуществляли операции исключительно с заявителем и другими организациями группы "ОПИН", имели минимальную численность сотрудников (1 - 2 человека), контактные телефоны этих организаций совпадают с номерами заявителя. Хозяйственной деятельности с момента основания не вели, в настоящее время прекратили свою деятельность.
Судом установлено, что увеличение уставного капитала ООО "Новорижский" и ООО "Инвестпроект Групп" по решению заявителя осуществлялось путем совершения мнимых сделок с целью создания видимости движения активов: часть уставного капитала была оплачена Обществом денежными средствами, которые через цепочку подконтрольных организаций в итоге вернулись заявителю; в другой части уставный капитал был увеличен путем зачета встречных однородных требований, образовавшихся в результате совершения сделок по выдаче займов и уступке долга между аффилированными с Обществом юридическими лицами.
Таким образом, из вышеизложенного следует, что убыток Общества за проверенный период искусственно сформирован из операций по выходу заявителя из Компаний относящихся к группе компаний ОПИН: расчетные счета всех компаний, участвующих в операциях открыты в одном банке ОАО "РОСБАНК"; вывод суммы в оффшорную юрисдикцию за покупку неликвидной Организации; денежные средства ОАО "ОПИН" частично внесенные в уставный капитал ООО "Новорижский" и ООО "ИнвестПроект Групп" в один - два дня возвращались в ОАО "ОПИН", через цепочку зависимых организаций; зачет взаимных требований по договорам займа при увеличении уставного капитала ООО "Новорижский" и ООО "ИнвестПроект Групп", (в том числе, с учетом соглашений о переводе долга) в счет уплаты взноса в уставный капитал - носят мнимый характер сделки; векселя ОАО "ОПИН" фигурирующие в операциях, не имели хождения на рынке ценных бумаг; все операции проведены между внутрихолдинговых компаний, которые не являются реальными хозяйствующими субъектами, не реализуют товаров (работ и услуг), центр управления этими организациями находится у сотрудников ОАО "ОПИН"; телефонные номера, этих организаций соответствуют номерам ОПИН; финансовые операции проводились исключительно между организациями группы компаний ОПИН; организации, в период 2010 - 2012 г.г. не имели основных средств; численность сотрудников 1 - 2 человека; все организации имеют адреса массовой регистрации и частично совпадают между собой; отсутствие разумного экономического обоснования произведенных операций.
Общества ООО "Инвестпроект Групп", ООО "Новорижский" не связаны с реальной хозяйственной деятельностью на рынке товаров (работ и услуг), а используются для внутрихолдинговых операций в качестве "технических" с целью получения необоснованной налоговой выгоды, в виде уменьшения налоговых обязательств.
Отказывая в удовлетворении требований заявителя, суды руководствовались статьями 247, 252, 265 Налогового кодекса и учитывали разъяснения, содержащиеся в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 в„– 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды".
Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке главы 7 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суды установили, что увеличение уставного капитала ООО "Новорижский" и ООО "Инвестпроект Групп" для заявителя не имело разумной деловой цели, и, принимая во внимание особенности совершения сделок по выходу из капитала данных организаций (выход из капитала организаций путем получения от них собственных векселей заявителя, которые он передал данным фирмам незадолго до этого), действия Общества были направлены на получение необоснованной налоговой выгоды путем увеличения убытка, признаваемого для целей налогообложения прибыли организаций.
При оценке судами всех доказательств, представленных участвующими в деле лицами в обоснование своих требований и возражений, в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, установлении всех обстоятельств, имеющих значение при рассмотрении настоящего спора, правильном применении норм материального права, доводы заявителя кассационной жалобы по существу направлены на переоценку представленных в материалы дела доказательств и установление обстоятельств, отличных от установленных судами в ходе судебного разбирательства, в связи с чем в силу статьи 286 и части 2 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отклонению.
Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены обжалуемого судебного акта, судом кассационной инстанции не установлено.
Руководствуясь статьями 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

постановил:

решение Арбитражного суда города Москвы от 18.03.2016, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31.05.2016 по делу в„– А40-206055/2015 - оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий судья
Н.В.БУЯНОВА

Судьи
А.А.ДЕРБЕНЕВ
Т.А.ЕГОРОВА


------------------------------------------------------------------