АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 7 декабря 2016 г. по делу в„– А41-34672/14

Резолютивная часть постановления объявлена 30 ноября 2016 года.
Полный текст постановления изготовлен 07 декабря 2016 года.
Арбитражный суд Московского округа в составе:
председательствующего-судьи Кузнецова В.В.,
судей: Денисовой Н.Д., Комаровой О.И.,
при участии в заседании:
от истца: Кузьмичев В.Э., доверенность от 31.12.2015;
от ответчика: Александрова Н.В., протокол от 11.05.2016; Кузнецов Е.И., доверенность от 28.11.2016;
рассмотрев 30 ноября 2016 года в судебном заседании кассационную жалобу
ответчика - ТСЖ "Юбилейный"
на решение от 04 мая 2016 года
Арбитражного суда Московской области,
принятое судьей Бирюковой Е.В.,
на постановление от 01 сентября 2016 года
Десятого арбитражного апелляционного суда,
принятое судьями Миришовым Э.С., Мальцевым С.В., Игнахиной М.В.,
по делу в„– А41-34672/14
по иску общества с ограниченной ответственностью "Теплоснабжающая компания Мосэнерго" (ОГРН: 5117746022257)
о взыскании задолженности за потребленную тепловую энергию
к товариществу собственников жилья "Юбилейный" (ОГРН: 1035009565788),
и по встречному иску ТСЖ "Юбилейный"
о взыскании суммы перетопа
к ООО "ТСК Мосэнерго",

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Теплоснабжающая компания Мосэнерго" (далее - ООО "ТСК Мосэнерго") обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к товариществу собственников жилья "Юбилейный" (далее - ТСЖ "Юбилейный") о взыскании задолженности по оплате потребленной тепловой энергии за период с 01.02.2014 по 30.04.2014 в размере 2.420.101 руб. 39 коп., пени в размере 115.364 руб. 61 коп. (с учтем принятых судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнений).
Иск заявлен на основании статей 8, 11, 307, 309 - 310, 539 - 540, 544, 547 Гражданского кодекса Российской Федерации.
В порядке статьи 132 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ТСЖ "Юбилейный" обратилось в Арбитражный суд Московской области со встречным иском к ООО "ТСК Мосэнерго" о взыскании задолженности в размере 3.054.099 руб. 32 коп.
Определением Арбитражного суда Московской области от 22.09.2014 встречный иск принят к производству.
Решением Арбитражного суда Московской области от 27.10.2014 с ТСЖ "Юбилейный" в пользу ООО "ТСК Мосэнерго" взыскана задолженность в размере 2.420.101 руб. 39 коп., пени в размере 115.364 руб. 61 коп.; с ООО "ТСК Мосэнерго" в пользу ТСЖ "Юбилейный" взыскана задолженность в размере 3.054.099 руб. 32 коп.
Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 16.02.2015 решение суда первой инстанции оставлено без изменения.
Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 23.06.2015 решение Арбитражного суда Московской области от 27.10.2014 и постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 16.02.2015 по делу в„– А41-34672/14 в части удовлетворения встречного иска ТСЖ "Юбилейный" отменены, дело в указанной части направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Московской области. В остальной части вышеуказанные судебные акты оставлены без изменения.
Отменяя указанные судебные акты и направляя дело на новое рассмотрение, суд кассационной инстанции указал на то, что суды обеих инстанций, с учетом положений пунктов 105 - 112 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 в„– 354, не установили, представил ли ответчик доказательства, отвечающие критериям относимости и допустимости, свидетельствующие о поставке энергоресурса ненадлежащего качества.
Суд кассационной инстанции указал на то, что судами обеих инстанций не дана оценка доводу истца о том, как количество коммунальной услуги ненадлежащего качества за спорный период, если такие услуги присутствовали, входят в объем поставленной тепловой энергии и должны соответственно вычитаться из него, в данном случае превышают поставленную тепловую энергию за спорный период.
Также суд кассационной инстанции указал на то, что при новом рассмотрении дела судам следует установить нормы, подлежащие применению при определении качества поставляемого коммунального ресурса; установить, соответствует ли подаваемая тепловая энергия на границе раздела балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон требованиям законодательства; оценить имеющиеся в деле доводы и возражения сторон с учетом договора теплоснабжения, принять решение в соответствии с нормами материального и процессуального права.
По результатам нового рассмотрения решением Арбитражного суда Московской области от 04 мая 2016 года в удовлетворении встречного иска отказано.
Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 01 сентября 2016 года решение суда первой инстанции оставлено без изменения.
Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, ТСЖ "Юбилейный" обратилось с кассационной жалобой, в которой просит решение и постановление отменить и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.
Заявитель жалобы считает судебные акты незаконными и необоснованными, как принятые с неправильным применением норм материального и процессуального права.
В судебном заседании суда кассационной инстанции представители ответчика поддержали доводы кассационной жалобы.
Представитель истца возражал против удовлетворения кассационной жалобы.
Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав лиц, участвовавших в судебном заседании, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, кассационная инстанция не находит оснований для изменения или отмены обжалуемых судебных актов в связи со следующим.
Как следует из материалов дела и установлено судами первой и апелляционной инстанций, 01.01.2014 между ООО "ТСК Мосэнерго" (ресурсоснабжающая организация) и ТСЖ "Юбилейный" (потребитель) заключен договор теплоснабжения в„– 303, по условиям которого ресурсоснабжающая организация обязуется через присоединенные системы теплоснабжения подавать в многоквартирные дома, указанные в приложении в„– 10 к договору, согласованное количество тепловой энергии (приложение в„– 1) в соответствии с установленным температурным графиком (приложение в„– 3), а потребитель обязуется оплачивать принятую тепловую энергию по ценам и в порядке, определенным договором, соблюдать режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации внутридомовых инженерных сетей и исправность инженерных коммуникаций, оборудования и приборов, входящих в состав внутридомовых инженерных сетей.
В соответствии с пунктом 2.1.1 договора, ресурсоснабжающая организация обязалась подавать потребителю тепловую энергию на границу балансовой принадлежности сетей между ресурсоснабжающей организацией и потребителем, либо сетей иных собственников, осуществляющих передачу тепловой энергии потребителю (приложение в„– 2) в согласованных объемах с параметрами сетевой воды (Т1), соответствующим температурному графику (приложение в„– 3).
Стороны пришли к соглашению о том, что максимум часовой тепловой нагрузки 1,7905 Гкал/ч, подаваемой по договору (приложение в„– 5), составляет: - на отопление 1,6748 Гкал/час; - на тепловую энергию для целей ГВС 0,1157 Гкал/час (пункт 1.2 договора).
Объем поставляемой тепловой энергии и график теплопотребления для ТСЖ "Юбилейный" установлен в приложении в„– 1 к договору теплоснабжения от 01.01.2014 в„– 303, согласно которому номинальный годовой объем поставляемой тепловой энергии составляет 4.556,736 Гкал.
Суды установили, что приложением в„– 3 к договору от 01.01.2014 в„– 303 сторонами был установлен нормативный температурный график подачи теплового носителя.
В силу пункта 10.1 договора, ресурсоснабжающая организация несет ответственность за качество подаваемой тепловой энергии, которое должно соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации в сфере теплоснабжения, соблюдение режима и условий подачи тепловой энергии.
Согласно расчету объема нежелательного для потребителя повышения температуры в подающем трубопроводе (режим перетопа) по дому в„– 7 (г. Химки, Юбилейный проспект) за период с 01.02.2014 по 30.04.2014, подготовленному ООО "СУ в„– 513" 15.09.2014, в указанный период в здании ответчика был установлен значительный перетоп, который в денежном эквиваленте составляет 3.054.099 руб. 32 коп.
Полагая, что ООО "ТСК Мосэнерго" нарушило принятые на себя обязательства в части поставки тепловой энергии с согласованными характеристиками, ТСЖ "Юбилейный" обратилось в арбитражный суд со встречным иском.
В ходе рассмотрения дела судом первой инстанции назначена экспертиза, проведение которой поручено ЗАО "ЮРЭНЕРГО", перед экспертом был поставлен следующий вопрос: определить объем и стоимость тепловой энергии ненадлежащего качества, поставленной ООО "ТСК Мосэнерго" в период с февраля по апрель 2014 года по адресу: Московская область, г. Химки, Юбилейный проспект, д. 7, не подлежащей оплате ТСЖ "Юбилейный".
Согласно экспертного заключения, в результате выполненных расчетов, объем тепловой энергии, ненадлежащего качества (поданной с превышением температуры сетевой воды в подающем трубопроводе над температурным графиком более чем на +/-3% в период с 01.02.2014 по 31.04.2014 в многоквартирный жилой дом по адресу: Московская область, г. Химки, Юбилейный проспект, д. 7) составляет 137,734 Гкал.
Стоимость тепловой энергии ненадлежащего качества (поданной с превышением температуры сетевой воды в подающем трубопроводе над температурным графиком более чем на +/-3% в период с 01.02.2014 по 31.04.2014 в многоквартирный жилой дом по адресу: Московская область, г. Химки, Юбилейный проспект, д. 7 и потребленной ТСЖ "Юбилейный") 137,734 Гкал, поданной на отопление с превышением температуры сетевой воды в подающем трубопроводе над температурным графиком более чем на +/-3% в период с 01.02.2014 по 31.04.2014 составляет 228.528, 25 руб. с НДС.
Расчет выполнен исходя из приложенного к договору температурного графика, в отсутствие почасовых показаний общедомового прибора учета (имеются только среднесуточные).
В материалах дела не содержатся выписки из журналов регистрации сообщений, акты проверок по отклонению от качества отопления многоквартирных домов, а также отсутствуют замеры фактической температуры внутри помещений жилых помещений в спорный период, на основании которых можно сделать вывод о качественной или некачественной оказанной коммунальной услуге по отоплению, следовательно, невозможно сделать достоверный вывод о нарушении качества предоставления коммунального ресурса по договору теплоснабжения.
В связи с тем что, данный объем тепловой энергии был фактически потреблен многоквартирным домом и отсутствует подтверждение факта оказания коммунальной услуги "отопление" жителям ненадлежащего качества (превышение нормативной температуры воздуха в помещениях), отсутствует тепловая энергия, не подлежащая оплате ТСЖ "Юбилейный".
В соответствии с пунктом 1 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации правила, предусмотренные статьями 539 - 547 названного Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.
В силу пункта 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.
Статьей 542 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что качество подаваемой энергии должно соответствовать требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том числе с обязательными правилами, или предусмотренным договором энергоснабжения.
В случае нарушения энергоснабжающей организацией требований, предъявляемых к качеству энергии, абонент вправе отказаться от оплаты такой энергии.
При этом энергоснабжающая организация вправе требовать возмещения абонентом стоимости того, что абонент неосновательно сберег вследствие использования этой энергии (пункт 2 статьи 1105 Гражданского кодекса Российской Федерации).
В соответствии с пунктом 2 статьи 2 Федерального закона от 27.07.2010 в„– 190-ФЗ "О теплоснабжении" качество теплоснабжения - совокупность установленных нормативными правовыми актами Российской Федерации и (или) договором теплоснабжения характеристик теплоснабжения, в том числе термодинамических параметров теплоносителя.
Порядок расчета за коммунальные услуги отопления и горячего водоснабжения в спорный период урегулирован Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 в„– 307 (далее - Правила в„– 307) и Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 в„– 354 (далее - Правила в„– 354).
Порядок установления факта предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества, прописан в главе 8, пункте 5 приложения в„– 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 23.05.06 в„– 307. Подпунктом "з" пункта 49 Правил в„– 307 установлено, что отсутствие или некачественное предоставление коммунальных услуг может быть зафиксировано потребителем, который обращается с соответствующим заявлением, жалобой, требованием либо претензией к исполнителю коммунальных услуг, который в свою очередь обязан вести их учет.
В силу подпункта "н" пункта 49 Правил в„– 307, исполнитель коммунальных услуг обязан по требованию потребителя направлять своего представителя для выяснения причин не предоставления или предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества (с составлением соответствующего акта), а также акта, фиксирующего вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу потребителя в связи с авариями, стихийными бедствиями, отсутствием или некачественным предоставлением коммунальных услуг. Объем (количество) не предоставленного коммунального ресурса рассчитывается исходя из норматива потребления коммунальной услуги, общей площади жилых помещений (для отопления), а также времени непредставления коммунальной услуги надлежащего качества (пункт 62 Правил в„– 307).
Исходя из системного толкования пунктов 67, 69 и 74 указанных Правил, по результатам проверки по факту не предоставления коммунальных услуг составляется акт о не предоставлении коммунальных услуг или предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества, который подписывается потребителем и исполнителем.
В акте указываются нарушения параметров качества, время и дата начала не предоставления коммунальных услуг или предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества.
В соответствии с пунктом 71 главы 8 Правил в„– 307, основанием для перерасчета размера платы за коммунальные услуги является "Акт о предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества", составленный в двустороннем порядке и подписанный энергоснабжающей организацией и исполнителем коммунальных услуг, где указываются нарушения параметров качества, время и дата начала предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества, зафиксированное коллективными (общедомовыми) приборами учета, а также причина нарушения поставки горячего водоснабжения и сторона, виновная в этом.
В Правилах в„– 354 порядок установления факта предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества определен разделом X.
В силу пунктов 108 и 109 Правил в„– 354, по факту предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества уведомляется ресурсоснабжающая организация и составляется акт, который подписывается потребителем, исполнителем и иными заинтересованными лицами, в нем указываются нарушения параметров качества, время и дата предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества.
Согласно пункту 109 Правил в„– 354 по окончании проверки составляется акт проверки.
В случае если в ходе проверки факт нарушения качества коммунальной услуги не подтвердится, то в акте проверки указывается на отсутствие факта нарушения качества коммунальной услуги.
Если в ходе проверки возник спор относительно факта нарушения качества коммунальной услуги и (или) величины отступления от установленных в приложении в„– 1 к названным Правилам параметров качества коммунальной услуги, то акт проверки составляется в соответствии с пунктом 110 Правил.
Действий по фиксации факта превышения ресурсоснабжающей организацией температуры сетевой воды в спорный период истец и ответчик не производили.
Доказательств обратного ТСЖ "Юбилейный" суду не представлено в нарушение норм статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Кроме того в материалах дела отсутствуют выписки из журналов регистрации фактов предоставления коммунальной услуги ненадлежащего качества; иных писем, актов по отклонению от качества отопления материалы дела не содержат, а также отсутствуют замеры фактической температуры внутри помещений в спорный период, на основании которых можно сделать вывод о качественной или некачественной поставляемой коммунальной услуге - отоплении, следовательно, невозможно сделать достоверный вывод о нарушении качества предоставления коммунального ресурса по договору теплоснабжения.
На основании установленных судами фактических обстоятельств дела суды обоснованно указали, что в связи с тем, что указанный объем тепловой энергии был фактически потреблен и невозможно установить факт оказания коммунальной услуги "отопление" жителям ненадлежащего качества (превышение нормативной температуры воздуха в помещениях), на основании пункта 2 статьи 542 Гражданского кодекса Российской Федерации, данный фактически потребленный объем тепловой энергии должен быть оплачен в полном размере.
Фиксации факта превышения ресурсоснабжающей организацией температуры сетевой воды в спорный период истец и ответчик не производили.
При таких обстоятельствах суд кассационной инстанции находит выводы судов первой и апелляционной инстанций законными и обоснованными, сделанными при правильном применении норм материального и процессуального права, с установлением всех обстоятельств по делу, имеющих существенное значение для правильного разрешения спора по существу.
Доводы кассационной жалобы о нарушении судами норм материального права судебной коллегией отклоняются, поскольку основаны на неверном толковании этих норм.
Указанные в кассационной жалобе доводы были предметом рассмотрения и оценки судов при принятии обжалуемых актов. Каких-либо новых доводов кассационная жалоба не содержит, а приведенные в жалобе доводы не опровергают правильности принятых по делу судебных актов.
Доводы кассационной жалобы сводятся к переоценке имеющихся в деле доказательств, что в силу положений статьи 286 и части 2 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации выходит за пределы полномочий суда кассационной инстанции.
Нарушений судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, могущих повлиять на правильность принятых судами судебных актов либо влекущих безусловную отмену последних, судом кассационной инстанции не выявлено.
Учитывая изложенное, оснований, предусмотренных статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для изменения или отмены обжалуемых в кассационном порядке судебных актов, по делу не имеется.
Руководствуясь статьями 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

постановил:

Решение Арбитражного суда Московской области от 04 мая 2016 года и постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 01 сентября 2016 года по делу в„– А41-34672/14 оставить без изменения, кассационную жалобу ТСЖ "Юбилейный" - без удовлетворения.

Председательствующий судья
В.В.КУЗНЕЦОВ

Судьи
Н.Д.ДЕНИСОВА
О.И.КОМАРОВА


------------------------------------------------------------------