АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 1 июня 2016 г. по делу в„– А40-51793/13-34-102

Резолютивная часть постановления объявлена 25 мая 2016 года
Полный текст постановления изготовлен 01 июня 2016 года
Арбитражный суд Московского округа
в составе:
председательствующего-судьи Комаровой О.И.,
судей Аталиковой З.А., Денисовой Н.Д.,
при участии в заседании:
от истца - Усовой Д.О. по доверенности от 15.07.2015 в„– 173/2015,
от ответчика - Холявко М.А. по доверенности от 12.01.2015 в„– 2,
от третьих лиц
акционерное общество "Центр финансовых расчетов" - Васильева В.Г. по доверенности от 18.01.2016 в„– 44,
Ассоциация Некоммерческое партнерство "Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией и мощностью" - Незадорова В.А. по доверенности от 31.12.2015 в„– СР-07/15-184,
ОАО "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии" - Симбирева А.Н. по доверенности от 31.12.2015 в„– 01-07/15-280,
рассмотрев 25 мая 2016 года в судебном заседании кассационную жалобу
Общества с ограниченной ответственностью "Каспэнергосбыт"
на решение от 05 ноября 2015 года
Арбитражного суда города Москвы,
принятое судьей Гараевой Н.Я.,
на постановление от 02 февраля 2016 года
Девятого арбитражного апелляционного суда,
принятое судьями Верстовой М.Е., Лаптевой О.Н., Солоповой А.А.,
по иску Открытого акционерного общества "Энел ОГК-5" (ИНН 6671156423, ОГРН 1046604013257)
к Обществу с ограниченной ответственностью "Каспэнергосбыт" (ИНН 0545019120, ОГРН 1060545002539)
третьи лица: Открытое акционерное общество "Центр финансовых расчетов", Федеральная служба по тарифам, Ассоциация Некоммерческое партнерство "Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией и мощностью", ОАО "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии"
о взыскании 259 811 руб. 39 коп.

установил:

открытое акционерное общество "Энел ОГК-5" (ОАО "Энел ОГК-5", истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Каспэнергосбыт" (далее ООО "Каспэнергосбыт", ответчик) о взыскании 249 489 руб. 69 коп. задолженности по заключенному между закрытым акционерным обществом "Центр финансовых расчетов" (в настоящее время акционерное общество "Центр финансовых расчетов") и ООО "Каспэнергосбыт" договору купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы в„– 0373-BMA-E-KP-10 от 30.12.2010, 10 321 руб. 70 коп. неустойки вследствие просрочки оплаты.
Решением Арбитражного суда города Москвы от 14 июня 2013 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 октября 2013 года, исковые требования удовлетворены.
Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 12 марта 2014 года решение Арбитражного суда города Москвы от 14 июня 2013 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 октября 2013 года отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.
При новом рассмотрении дела Арбитражный суд города Москвы решением от 22 сентября 2014 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 февраля 2015 года, иск удовлетворил.
Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 18 августа 2015 года решение Арбитражного суда города Москвы от 22 сентября 2014 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 февраля 2015 года отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.
В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, в деле участвуют акционерное общество "Центр финансовых расчетов" (далее АО "ЦФР"), Федеральная служба по тарифам (далее ФСТ), Некоммерческое партнерство "Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией и мощностью" (далее НП "Совет рынка"), открытое акционерное общество "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии" (далее ОАО "АТС").
Решением Арбитражного суда города Москвы от 05 ноября 2015 года исковые требования удовлетворены.
Суд взыскал с ООО "Каспэнергосбыт" в пользу ОАО "Энел ОГК-5" 249 489 руб. 69 коп. основного долга, 10 321 руб. 70 коп. неустойки, 8 196 руб. 23 коп. расходов на уплату госпошлины.
Суд установил, что объемы потребленной электроэнергии ответчиком не оспариваются, отражены в подписанных им актах приемки-передачи электроэнергии, которыми также установлена стоимость потребленной энергии.
С начала момента участия в торговле на оптовом рынке весь объем электрической энергии (мощности) покупался ООО "Каспэнергосбыт" по нерегулируемым (рыночным) ценам.
В рассматриваемом случае цена является свободной (нерегулируемой), которая не зависит от цен (тарифов), установленных государством.
Субъекты оптового рынка (в том числе ответчик) свободны в выборе порядка реализации электрической энергии и мощности, в том числе через систему двусторонних договоров купли-продажи электрической энергии и (или) мощности или посредством иного определенного правилами оптового рынка способа.
Формирование цены за приобретенную электроэнергию определялось в соответствии с условиями договора и действующего законодательства, исходя из которой у ответчика имеется заявленная истцом задолженность.
ООО "Каспэнергосбыт" подана кассационная жалоба на вышеназванные решение и постановление судов первой и апелляционной инстанций, согласно которой заявитель просит обжалуемые судебные акты отменить, направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.
Ответчик указывает, что начиная с августа 2012 года по настоящий момент полностью оплачивает всю потребленную им электроэнергию и мощность, в том числе за спорный период, на который ссылается истец.
До предъявления настоящего иска ответчик полностью исполнил свои обязанности в соответствии с действующими нормами закона; обязательства по оплате электроэнергии по договору в„– 0373-BMA-E-KP-10 за период ноябрь - декабрь 2012 года исполнены.
Данные обстоятельства и доводы ответчика судом проигнорированы и надлежащим образом не изучены, им не дана надлежащая оценка.
Приказом ФСТ России от 26.07.2011 в„– 180-Э/4 (с учетом изменений, внесенных Приказом ФСТ России от 29.11.2011 в„– 301-Э/2) ООО "Каспэнергосбыт" было выделено отдельной строкой с 01.07.2012 с объемом потребления в размере 84,34 млн. кВт/ч., который неправильно и незаконно весь был закреплен за объемом потребления прочих потребителей.
Объем электроэнергии других потребителей ООО "Каспэнергосбыт", а именно населения и приравненных к ним категорий потребителей, не были учтены и выделены в свободном прогнозном балансе ФСТ России на 2-е полугодие 2012 года.
ФСТ России обязана была выделить объемы населения из общих объемов, планируемых покупать на ОРЭМ. Невыделение объемов населения для ответчика в сводном прогнозном балансе не позволило ООО "Каспэнергосбыт" как субъекту оптового рынка заключать регулируемые договоры по регулируемым ценам (тарифам).
Указывает, что постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.08.2013 по делу в„– А40-153751/2012 признан недействующим Приказ ФСТ России от 26.07.2011 в„– 180-Э/4 "Об утверждении сводного прогнозного баланса производства и поставок электроэнергии (мощности) в рамках ЕЭС России по субъектам РФ на 2012 год в части объема покупок электроэнергии ООО "Каспэнергосбыт", отнесенных и закрепленных ФСТ России только по прочим потребителям и по нерегулируемым (свободным) ценам с 01.07.2012.
Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.04.2013 по делу в„– А40-113661/2012 признано незаконным бездействие ФСТ России по невключению в Сводный прогнозный баланс на 2-ое полугодие 2012 года по ООО "Каспэнергосбыт" объемов населения и приравненных к ним категорий потребителей, а также признано незаконным бездействие ФСТ России на 2-ое полугодие 2012 года по невключению в Сводный прогнозный баланс объема покупки электроэнергии (мощности) ООО "Каспэнергосбыт" с оптового рынка электроэнергии (мощности) по регулируемым договорам (регулируемым ценам).
Истцом не подтверждено, на основании какой нормы закона взыскиваемая сумма соответствует статьям и нормам действующего законодательства Российской Федерации.
Ответчик в судебном заседании суда кассационной инстанции поддержал доводы кассационной жалобы.
АО "ЦФР", НП "Совет рынка", ОАО "АТС" возражали против удовлетворения кассационной жалобы, считая обжалуемые решение и постановление законными и обоснованными. Представлены письменные отзывы на жалобу.
Истец, Федеральная служба по тарифам в судебное заседание не явились, считаются извещенными в соответствии со статьями 121 - 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о времени и месте судебного разбирательства; дело в соответствии с частью 3 статьи 284 названного Кодекса рассматривается в их отсутствие.
Обсудив доводы кассационной жалобы, проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов в указанных судебных актах фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, кассационная инстанция пришла к выводу, что обжалуемые решение и постановление подлежат оставлению без изменения.
Судами установлено, что между АО "ЦФР" (продавец) и ООО "Каспэнергосбыт" (покупатель) заключен договор купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок для балансирования системы в„– 0373-BMA-E-KP-10 от 30.12.2010.
В соответствии с пунктом 2.1 названного договора продавец обязуется передавать, а покупатель - принимать и оплачивать электрическую энергию в соответствии с условиями настоящего договора, правилами оптового рынка, договора о присоединении и регламентами.
Количество электрической энергии, передаваемой по настоящему договору, определяется в результате расчета, проводимого администратором торговой системы оптового рынка электроэнергии в порядке, предусмотренном договором о присоединении и регламентами оптового рынка (пункт 2.2 договора).
Стоимость электрической энергии, продаваемой по договору купли-продажи, определяется за расчетный период в результате расчета, проводимого администратором торговой системы оптового рынка электроэнергии в порядке, предусмотренном договором о присоединении и регламентами оптового рынка. Расчетный период равен одному месяцу (пункты 2.4, 5.1 договора).
Согласно пункту 5.6 договора продавец не позднее 17-го дня месяца, следующего за расчетным периодом, формирует и направляет Покупателю на согласование акт приема-передачи электрической энергии и акт сверки расчетов в электронном виде с использованием электронной цифровой подписи и не позднее 25-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, - в документарном виде. Покупатель, в свою очередь, не позднее 3-го рабочего дня с даты их получения предоставляет Продавцу подписанные со своей стороны с применением электронной цифровой подписи экземпляры акта приема-передачи электрической энергии и акта сверки расчетов или оформленный в соответствии с требованиями отказ от подписания одного или всех указанных документов, и не позднее 5-го рабочего дня с даты получения документов от Продавца в документарном виде - подписанные акты в документарном виде либо отказ от их подписания.
В случае неполучения Продавцом в сроки, установленные договором, отказа Покупателя, оформленного соответствующим образом, акты приема-передачи электрической энергии и акты сверки расчетов считаются принятыми и согласованными Покупателем без каких-либо возражений и (или) замечаний, а обязательства Продавца в соответствующем расчетном периоде - исполненными надлежащим образом в полном объеме (пункт 5.8 договора).
Пунктами 5.2, 5.3 Регламента финансовых расчетов оптового рынка (приложение в„– 16 к договору о присоединении к торговой системе оптового рынка) предусмотрено, что покупатель обязан осуществить оплату электрической энергии по заключенным им договорам купли-продажи электроэнергии 21 числа каждого месяца в размере, определенном в соответствии с Регламентом.
По настоящему делу истцом заявлена ко взысканию с ответчика задолженность по оплате электроэнергии за ноябрь и декабрь 2012 года в сумме 249 489 руб. 69 коп., а также 10 321 руб. 70 коп. неустойки вследствие просрочки в оплате.
Иск заявлен ОАО "Энел ОГК-5" на основании заключенного между ним (цессионарий) и АО "ЦФР" (цедент) договора уступки прав (цессии) в„– 1157-Ц-13 от 21.03.2013, согласно которому последний уступил первому право требования исполнения от ответчика обязательства по уплате денежных средств за электрическую энергию, переданную в ноябре - декабре 2012 года.
Судами установлено, что ООО "Каспэнергосбыт" является энергосбытовой организацией и субъектом оптового рынка (покупателем электрической энергии и мощности).
Между ООО "Каспэнергосбыт", НП "Совет рынка", ОАО "АТС", АО "Центр финансовых расчетов", ОАО "Системный оператор Единой энергетической системы", ОАО "Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы" заключен договор о присоединении к торговой системе оптового рынка от 24.12.2010 в„– 323-ДП/10.
Приказом Федеральной службы по тарифам от 26.07.2011 в„– 180-э/4, с учетом изменений, внесенных Приказом от 29.11.2011 в„– 301-э/2, утвержден сводный прогнозный баланс на 2012 год, в котором ООО "Каспэнергосбыт" было выделено отдельной строкой с 01.07.2012 с объемом потребления в размере 84,34 млн. кВтч., закрепленного за объемом потребления прочих потребителей.
Суд установил, что уведомлениями ОАО "АТС" от 23.07.2012 в„– 01-02/12-18411, в„– 01-02/12-18410 ООО "Каспэнергосбыт" с 01.08.2012 предоставлено право участия в торговле на оптовом рынке с использованием зарегистрированных за ним групп точек поставки PKASPSB1 и PKASPSB3. С начала момента участия в торговле на оптовом рынке весь объем электрической энергии (мощности) покупался ООО "Каспэнергосбыт" по нерегулируемым (рыночным) ценам.
В данном случае цена является свободной (нерегулируемой) ценой, которая не зависит от цен (тарифов), установленных государством.
Объемы потребленной электроэнергии ответчиком не оспариваются, отражены в подписанных им актах приемки-передачи электроэнергии, которыми также установлена стоимость потребленной энергии.
Согласно статье 32 Федерального закона от 26.03.2003 в„– 35-ФЗ "Об электроэнергетике" на оптовом рынке действует организованная система договоров между субъектами оптового рынка, определяющая основные условия деятельности соответствующих субъектов на оптовом рынке, условия продажи электрической энергии и мощности, оказания услуг. Перечень, система и порядок заключения обязательных для участников оптового рынка договоров определяются Правилами оптового рынка.
Наряду с указанной системой договоров поставщики и покупатели электрической энергии и мощности - субъекты оптового рынка вправе заключать в порядке, предусмотренном правилами оптового рынка, двусторонние договоры купли-продажи электрической энергии и (или) мощности. Субъекты оптового рынка свободны в выборе контрагентов по таким договорам.
Согласно пункту 127 Правил оптового рынка электроэнергии и мощности (утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2010 в„– 1172) участник оптового рынка покупает электрическую энергию по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы в размере отклонения, соответствующего снижению объема производства (увеличению объема потребления), и продает электрическую энергию по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы в размере отклонения, соответствующего увеличению объема производства (снижению объема потребления).
Пунктом 131 Правил оптового рынка установлено, что конкурентный отбор заявок для балансирования системы обеспечивает отдельно для каждой ценовой зоны формирование цен на электрическую энергию, применяемых в зависимости от направления изменения объемов (цены для балансирования системы при увеличении (уменьшении) объемов). Цена для балансирования системы при увеличении (уменьшении) объемов определяется на каждый час суток фактической поставки в каждом узле расчетной модели.
Ценой для балансирования системы при увеличении объемов является максимальная величина из значения индикатора стоимости и цены РСВ на электрическую энергию в соответствующем узле расчетной модели. Ценой для балансирования системы при уменьшении объемов является минимальная из указанных величин (пункт 140 Правил оптового рынка).
Суд установил, что во исполнение принятых на себя обязательств по договору АО "ЦФР" в период ноябрь - декабрь передавало, а ответчик принимал электроэнергию, что подтверждается договором в„– 0373-BMA-E-KP-10 от 30.12.2010, актами сверки расчетов, актами приема-передачи электроэнергии в„– КП-06537 от 30.11.2012, в„– КП-07182 от 31.12.2012, подписанными обеими сторонами счетами-фактурами.
Акты приема-передачи электроэнергии в„– КП-06537 от 30.11.2012, в„– КП-07182 от 31.12.2012 подписаны истцом без каких-либо замечаний, что свидетельствует об отсутствии с его стороны возражений не только по объему электроэнергии, но и ее стоимости.
Услуги по организации оптовой торговли со стороны ОАО "АТС" и формировании цены электроэнергии истцом приняты без замечаний, что подтверждается актами об оказании услуги в„– 4798 от 30.11.2012, в„– 5170 от 31.12.2012.
Цена по Договорам на БР является свободной (нерегулируемой) ценой, которая не зависит от цен (тарифов), установленных государством. В рамках купли-продажи электрической энергии на оптовом рынке по Договорам на БР нормативные/ненормативные правовые акты государственных органов, устанавливающие цены (тарифы) или иные показатели, не применяются.
При определении на оптовом рынке обязательств сторон по договорам на БР, приказы ФСТ России об утверждении сводного прогнозного баланса как до их признания частично недействующими, так и после этого, не использовались и не должны были использоваться в соответствии с разделами VII и IX Правил оптового рынка, устанавливающими порядок и правила осуществления торговли по договорам на БР.
Договоры на БР, заключенные ответчиком, а также нерегулируемые цены по данным договорам не признаны недействительными, не оспорены.
Ответчик был свободен при заключении договора, осуществляя финансово-хозяйственную деятельность, действовал по собственному усмотрению с несением соответствующих рисков.
Предусмотренный условиями договора на БР механизм отказа от подписания актов приема-передачи (пункты 5.6 - 5.10 Договора на БР) ответчиком не реализован. Также ответчик не воспользовался предусмотренным досудебным порядком урегулирования спора, не представив в ответ на претензию истца мотивированных возражений относительно задолженности по договору на БР.
Ответчик не выдвигал каких-либо возражений против ОАО "ЦФР" (первоначального кредитора) в части несогласия с ценой, стоимостью и объемом купленной в спорный период электрической энергии по Договору на БР, подписав без каких-либо возражений все необходимые первичные документы (акты приема-передачи, акты сверки).
Доказательства недостоверности или незаконности определения ОАО "АТС" объемов, цены и/или стоимости электрической энергии по договору на БР не представлены. Все акты об оказании ОАО "АТС" услуги коммерческого оператора в спорный период, включающей в том числе определение для ответчика стоимости и объемов электроэнергии по договору на БР, подписаны последним без разногласий или возражений.
Установив изложенные обстоятельства, а также что ответчиком не исполнено в полном объеме обязательство по оплате полученной в период ноябрь - декабрь 2012 года электроэнергии, суд пришел к выводу о наличии у ответчика заявленной истцом ко взысканию задолженности.
В обоснование кассационной жалобы ответчик ссылается на то, что постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.08.2013 по делу в„– А40-153751/2012 признан недействующим Приказ ФСТ России от 26.07.2011 в„– 180-Э/4 "Об утверждении сводного прогнозного баланса производства и поставок электроэнергии (мощности) в рамках ЕЭС России по субъектам РФ на 2012 год в части объема покупок электроэнергии ООО "Каспэнергосбыт", отнесенных и закрепленных ФСТ России только по прочим потребителям и по нерегулируемым (свободным) ценам с 01.07.2012; постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.04.2013 по делу в„– А40-113661/2012 признано незаконным бездействие ФСТ России по невключению в Сводный прогнозный баланс на 2-ое полугодие 2012 года по ООО "Каспэнергосбыт" объемов населения и приравненных к ним категорий потребителей, а также признано незаконным бездействие ФСТ России на 2-ое полугодие 2012 года по невключению в Сводный прогнозный баланс объема покупки электроэнергии (мощности) ООО "Каспэнергосбыт" с оптового рынка электроэнергии (мощности) по регулируемым договорам (регулируемым ценам).
Указанный довод является необоснованным применительно к правоотношениям сторон, поскольку в данном случае, как сказано выше, подлежат применению свободные (нерегулируемые цены) по договору БР, обязательства сторон подлежат исполнению в соответствии с условиями заключенного договора.
При указанных обстоятельствах суд обоснованно удовлетворил требования о взыскании задолженности по оплате в сумме 249 489 руб. 69 коп., а также неустойки, начисленной в соответствии с пунктом 10.2 договора купли-продажи в„– 0373-BMA-E-KP-10 от 30.12.2010, пунктом 12.1 Регламента финансовых расчетов оптового рынка за нарушение срока оплаты, которая по состоянию на 31.03.2013 составляет 10 321 руб. 70 коп.
Оснований, установленных статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для отмены обжалуемых в кассационном порядке судебных актов (несоответствие выводов суда, содержащихся в решении, постановлении, фактическим обстоятельствам дела, установленным арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, и имеющимся в деле доказательствам, нарушение либо неправильное применение норм материального права или норм процессуального права) не имеется, в связи с чем кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.
Руководствуясь статьями 274, 284, 286, пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Московского округа

постановил:

решение Арбитражного суда города Москвы от 05 ноября 2015 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 02 февраля 2016 года по делу в„– А40-51793/13-34-102 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий судья
О.И.КОМАРОВА

Судьи
З.А.АТАЛИКОВА
Н.Д.ДЕНИСОВА


------------------------------------------------------------------