АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 7 декабря 2016 г. по делу в„– А41-41189/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 30 ноября 2016 года
Полный текст постановления изготовлен 7 декабря 2016 года
Арбитражный суд Московского округа
в составе:
председательствующего-судьи Латыповой Р.Р.
судей: Агапова М.Р., Ананьиной Е.А.,
при участии в заседании:
от заявителя: ООО "Томир" - Ерохин В.М. ген.директор (приказ от 24 марта 2008 года), Рачнов А.Е. доверенность от 01 февраля 2016 года, Жабинский И.Г. доверенность от 24 ноября 2015 года,
от заинтересованного лица: ОАО МТО "Лазурь" - Ляпунов Р.И. доверенность от 16 ноября 2016 года в„– LZT-60/16, Булавина Н.А. доверенность от 12 ноября 2016 года в„– LZT-51/16,
Смолий А.Л. - извещено, представитель не явился,
от третьих лиц: администрация мун. обр. Люберецкий мун. р-он МО - извещено, представитель не явился,
ОАО "Московский вертолетный завод им. М.Л. Миля" - извещено, представитель не явился,
ООО "Транспортно-производственная база "Межгортранс" - Терехин Ф.А. доверенность от 16 ноября 2016 года в„– MGT-09/16,
рассмотрев 30 ноября 2016 года в судебном заседании кассационную жалобу ООО "Томир"
на постановление Десятого арбитражного апелляционного суда
от 05 августа 2016 года,
принятое судьями Епифанцевой С.Ю., Мизяк В.П., Миришовым Э.С.,
по заявлению ООО "Томир"
об установлении сервитута
к ОАО МТО "Лазурь", Смолий Анне Леонидовне,
третьи лица: администрация мун. обр. Люберецкий мун. р-он МО, ОАО "Московский вертолетный завод им. М.Л. Миля", ООО "Транспортно-производственная база "Межгортранс",

установил:

общество с ограниченной ответственностью "ТОМИР" (далее по тексту ООО "ТОМИР") обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к открытому акционерному обществу Материально-технического обеспечения "Лазурь" (далее по тексту - ОАО МТО "Лазурь") об установлении права ограниченного пользования (сервитут) земельным участком площадью 178 389 кв. м, кадастровый номер 50:22:0040105:0010, принадлежащего на праве собственности ОАО МТО "ЛАЗУРЬ", для обеспечения прохода и проезда через земельный участок ОАО МТО "ЛАЗУРЬ" к земельному участку площадью 4 031 кв. м, кадастровый номер 50:22:0040105:11, принадлежащего на праве собственности ООО "ТОМИР", и расположенному на нем зданию на следующих условиях: "1. Сервитут устанавливается для обеспечения прохода работников ООО "Томир", а также иных физических лиц, указанных ООО "ТОМИР", через земельный участок ОАО МТО "Лазурь" к земельному участку ООО "ТОМИР" и расположенному на нем зданию и проезда транспортных средств, принадлежащих ООО "ТОМИР", а также лицам, указанным ООО "ТОМИР", через земельный участок ОАО "МТО "Лазурь" к земельному участку ООО "ТОМИР" и расположенному на нем зданию; 2. Срок действия Сервитута составляет 20 лет с момента государственной регистрации Сервитута.
3. ОАО МТО "Лазурь" обязано:
3.1. Обеспечить свободный и беспрепятственный проход работников ООО "ТОМИР", а также иных физических лиц, указанных ООО "ТОМИР" через контрольно-пропускной пункт (проходную) ОАО МТО "Лазурь" к земельному участку и зданию ООО "ТОМИР" по предъявлении такими физическими лицами временного или разового пропуска, подписанного руководителем, заместителем руководителя или уполномоченным лицом ООО "ТОМИР".
3.1. Обеспечить свободный и беспрепятственный проезд транспортных средств работников ООО "ТОМИР", а также иных физических лиц, указанных ООО "ТОМИР" через контрольно-пропускной пункт ОАО МТО "Лазурь" к земельному участку пользователя и зданию пользователя по предъявлении водителем соответствующего транспортного средства временного или разового пропуска, подписанного руководителем, заместителем руководителя или уполномоченным лицом пользователя.
4. За пользование земельным участком ООО "ТОМИР" обязано ежемесячно уплачивать ОАО МТО "Лазурь" денежную сумму, составляющую 30 000 рублей, в том числе, НДС 18%".
Определением Арбитражного суда Московской области от 07 декабря 2011 года к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, были привлечены администрация муниципального образования Люберецкий муниципальный район Московской области и открытое акционерное общество (ОАО) "Московский вертолетный завод им. М.Л. Миля".
Определением Арбитражного суда Московской области от 05 апреля 2012 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, была привлечена Смолий Анна Леонидовна.
Определением Арбитражного суда Московской области от 08 августа 2012 года Смолий А.Л. была привлечена к участию в деле в качестве соответчика.
До вынесения судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу спора, истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнил заявленные требования, просил:
установить ООО "ТОМИР" право ограниченного пользования (сервитут) на объект недвижимости - асфальтовую дорогу протяженностью 2 964 м, инв. в„– 127:039-9938, лит. I, II, III, условный номер 50-50-22/026/2009-268, расположенную на земельном участке с кадастровым номером 50:22:0000000:99127 и на объект недвижимости тротуар асфальтовый протяженностью 444 м, инв. в„– 127:039-9938. лит. IV, условный номер 50-50-22/026/2009-338, расположенный на земельном участке с кадастровым номером 50:22:0000000:99127 и на земельном участке с кадастровым номером 50:22:0040105:620 по адресу: Московская область, Люберецкий район, поселок Томилино, улица Гоголя, дом 39/1, и принадлежащие на праве собственности ОАО МТО "Лазурь", для обеспечения круглосуточного прохода и проезда к земельному участку площадью 4 031 кв. м, кадастровый номер 50:22:0040104:11, расположенному по адресу: Московская область. Люберецкий район, поселок Томилино, улица Гоголя, дом 39/2 и принадлежащему на праве собственности ООО "ТОМИР":
- через земельный участок с кадастровым номером 50:22:0000000:99127 (предыдущий кадастровый номер 507:22:0040105:10) по адресу: Московская область, Люберецкий район, поселок Томилино, улица Гоголя, дом 39/1; С указанием координат характерных точек границы земельного участка обремененного сервитутом для проезда транспорта, площадью 19 095 кв. м; С указанием координат характерных точек границы земельного участка обремененного сервитутом для прохода, площадью 43,2 кв. м; С указанием координат характерных точек границы земельного участка обремененного сервитутом для прохода, площадью 1550,5 кв. м; с координатами характерных точек границы земельного участка обремененного сервитутом для прохода, площадью 2,0 кв. м; Срок действия Сервитута - бессрочно.
2. ОАО МТО "Лазурь" обязано обеспечить свободный и беспрепятственный круглосуточный проход и проезд транспортных средств работников ООО "ТОМИР", а также иных физических лиц и транспортных средств, указанных ООО "ТОМИР", через контрольно-пропускной пункт ОАО МТО "Лазурь" к Земельному участку Пользователя Сервитутом и Зданию Пользователя Сервитутом по предъявлении работниками ООО "ТОМИР" и физическими лицами, либо водителем соответствующего транспортного средства и находящимися в нем физическими лицами временного или разового пропуска, подписанного руководителем, заместителем руководителя или уполномоченным лицом Пользователя Сервитута.
3. За пользование асфальтовой дорогой и асфальтовым тротуаром ООО "ТОМИР" обязано ежегодно уплачивать ОАО МТО "Лазурь" фиксированную денежную сумму, составляющую 74 508 (Семьдесят четыре тысячи пятьсот восемь) рублей.
4. За проезд фактического количества прибывающих на ООО "ТОМИР" автотранспортных средств через земельный участок с кадастровым номером 50:22:0000000:99127 в зависимости от их категории ООО "ТОМИР" обязано дополнительно уплачивать ОАО МТО "Лазурь", исходя из следующих тарифов на проезд единицы транспорта:
- для автотранспортных средств 1-й категории, включающих легковые транспортные средства (автомобили, в том числе с прицепом высотой до 2 метров, многоцелевые транспортные средства, мотоциклы) с разрешенной максимальной массой до 3500 кг - 3,87 рубля за 1 км;
- для автотранспортных средств 2-й категории, включающих среднегабаритные транспортные средства (автомобили в том числе с прицепом выше 2 метров, фургоны на легковых шасси, пикапы и мини-фургоны) с разрешенной максимальной массой до 3500 кг - 6,04 рубля за 1 км;
- для автотранспортных средств 3-й категории, включающих автобусы и автомобили, предназначенные для перевозки тяжелых грузов (грузовые автомобили, автобусы) с разрешенной максимальной массой от 3500 кг до 12000 кг - 7,86 рубля за 1 км;
- для автотранспортных средств 4-й категории, включающих автобусы и автомобили, предназначенные для перевозки тяжелых грузов (грузовые автомобили, автобусы и транспортные средства 2 класса с прицепом выше 2,6 метра) с разрешенной максимальной массой свыше 12000 кг - 15,74 рубля за 1 км 5. Соразмерная плата за сервитут подлежит ежегодной индексации соразмерно величине общего коэффициента инфляции в РФ за текущий год".
Решением Арбитражного суда Московской области от 26 февраля 2015 года обществу с ограниченной ответственностью "ТОМИР" было установлено право ограниченного пользования (сервитут) на объект недвижимости - асфальтовую дорогу протяженностью 2 964 м, инв. в„– 127:039-9938, лит. I, II, III, условный номер 50-50-22/026/2009-268, расположенную на земельном участке с кадастровым номером 50:22:0000000:99127 и на объект недвижимости тротуар асфальтовый протяженностью 444 м, инв. в„– 127:039-9938. лит. IV, условный номер 50-50-22/026/2009-338, расположенный на земельном участке с кадастровым номером 50:22:0000000:99127 и на земельном участке с кадастровым номером 50:22:0040105:620 по адресу: Московская область, Люберецкий район, поселок Томилино, улица Гоголя, дом 39/1, и принадлежащие на праве собственности открытому акционерному обществу Материально-технического обеспечения "Лазурь", для обеспечения круглосуточного прохода и проезда к земельному участку площадью 4 031 кв. м, кадастровый номер 50:22:0040104:11, расположенному по адресу: Московская область. Люберецкий район, поселок Томилино, улица Гоголя, дом 39/2, и принадлежащему на праве собственности ООО "ТОМИР":
- через земельный участок с кадастровым номером 50:22:0000000:99127 (предыдущий кадастровый номер 507:22:0040105:10) по адресу: Московская область, Люберецкий район, поселок Томилино, улица Гоголя, дом 39/1;
с координатами характерных точек границы земельного участка обремененного сервитутом для проезда транспорта, площадью 19 095 кв. м с координатами характерных точек границы земельного участка 50:22:0000000:99127 обремененного сервитутом для прохода, площадью 43,2 кв. м: с координатами характерных точек границы земельного участка 50:22:000000099127 обремененного сервитутом для прохода, площадью 1 550,5 кв. м: - через земельный участок с кадастровым номером 50:22:0040105:620 по адресу: Московская область, Люберецкий район, поселок Томилино, улица Гоголя, дом 39/1; - с координатами характерных точек границы земельного участка обремененного сервитутом для прохода, площадью 2,7 кв. м: - с координатами характерных точек границы земельного участка 50:22:004015:620, обремененного сервитутом для прохода, площадью 2,0 кв. м:
на следующих условиях:
"1. Срок действия Сервитута - бессрочно.
2. ОАО МТО "Лазурь" обязано обеспечить свободный и беспрепятственный круглосуточный проход и проезд транспортных средств работников ООО "ТОМИР", а также иных физических лиц и транспортных средств, указанных ООО "ТОМИР", через контрольно-пропускной пункт ОАО МТО "Лазурь" к Земельному участку Пользователя Сервитутом и Зданию Пользователя Сервитутом по предъявлении работниками ООО "ТОМИР" и физическими лицами, либо водителем соответствующего транспортного средства и находящимися в нем физическими лицами временного или разового пропуска, подписанного руководителем, заместителем руководителя или уполномоченным лицом Пользователя Сервитута.
3. За пользование асфальтовой дорогой и асфальтовым тротуаром ООО "ТОМИР" обязано ежегодно уплачивать ОАО МТО "Лазурь" фиксированную денежную сумму, составляющую 74 508 (Семьдесят четыре тысячи пятьсот восемь) рублей.
4. За проезд фактического количества прибывающих на ООО "ТОМИР" автотранспортных средств через земельный участок с кадастровым номером 50:22:0000000:99127 в зависимости от их категории ООО "ТОМИР" обязано дополнительно уплачивать ОАО МТО "Лазурь", исходя из следующих тарифов на проезд единицы транспорта:
- для автотранспортных средств 1-й категории, включающих легковые транспортные средства (автомобили, в том числе с прицепом высотой до 2 метров, многоцелевые транспортные средства, мотоциклы) с разрешенной максимальной массой до 3500 кг - 3,87 рубля за 1 км;
- для автотранспортных средств 2-й категории, включающих среднегабаритные транспортные средства (автомобили в том числе с прицепом выше 2 метров, фургоны на легковых шасси, пикапы и мини-фургоны) с разрешенной максимальной массой до 3 500 кг - 6,04 рубля за 1 км;
- для автотранспортных средств 3-й категории, включающих автобусы и автомобили, предназначенные для перевозки тяжелых грузов (грузовые автомобили, автобусы) с разрешенной максимальной массой от 3500 кг до 12000 кг - 7,86 рубля за 1 км;
- для автотранспортных средств 4-й категории, включающих автобусы и автомобили, предназначенные для перевозки тяжелых грузов (грузовые автомобили, автобусы и транспортные средства 2 класса с прицепом выше 2,6 метра) с разрешенной максимальной массой свыше 12000 кг - 15,74 рубля за 1 км.
5. Соразмерная плата за сервитут подлежит ежегодной индексации соразмерно величине общего коэффициента инфляции в РФ за текущий год".
Определением от 27 июня 2016 года Десятый арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам рассмотрения дел в суде первой инстанции, поскольку судом первой инстанции было допущено нарушение, указанное в пункте 4 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дело было рассмотрено в условиях нарушения прав Смолий Анны Леонидовны. Названным судебным актом Смолий А.Л. была привлечена к участию в деле в качестве соответчика.
В соответствии с частью 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Десятый арбитражный апелляционный суд рассмотрев дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.
Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 05 августа 2016 года решение Арбитражного суда Московской области от 26 февраля 2015 года отменено.
Апелляционным судом установлен ООО "Томир" право ограниченного пользования (сервитут) земельным участком с кадастровым номером 50:22:0000000:99127 площадью 20055,3 кв. м (по координатам), расположенному по адресу: Московская область, Люберецкий район, поселок Томилино, улица Гоголя, дом 39/1, и земельным участком с кадастровым номером 50:22:0040105:620 площадью 4,8 кв. м (по координатам), расположенному по адресу: Московская область, Люберецкий район, поселок Томилино, улица Гоголя, дом 39/1, для обеспечения беспрепятственного круглосуточного прохода и проезда к земельному участку площадью 4031 кв. м с кадастровым номером 50:22:0040105:11, и расположенному на нем зданию, принадлежащему Обществу с ограниченной ответственностью "ТОМИР" на праве собственности, расположенному по адресу: Московская область, Люберецкий район, поселок Томилино, улица Гоголя, дом 39/2, в установленных границах. Срок действия сервитута - бессрочно. ОАО МТО "Лазурь" и Смолий А.Л. обязаны обеспечить свободный и беспрепятственный круглосуточный проход и проезд транспортных средств работников ООО "ТОМИР", а также иных физических лиц и транспортных средств, указанных ООО "ТОМИР", через контрольно-пропускной пункт ОАО МТО "Лазурь" к земельному участку пользователя сервитутом и зданию пользователя сервитутом по предъявлении работниками ООО "ТОМИР" и физическими лицами, либо водителем соответствующего транспортного средства и находящимися в нем физическими лицами временного или разового пропуска, подписанного руководителем, заместителем руководителя или уполномоченным лицом пользователя сервитута. Определена судом соразмерная плата за сервитут в размере 3202311 руб. 67 коп. в год (266859 руб. 31 коп. в месяц), в том числе: в пользу ОАО МТО "Лазурь" - 3170288,55 руб. в год (263923 руб. 42 коп. в месяц), а также в пользу Смолий Анны Леонидовны в сумме 32023, 12 руб. в год (2665 руб. 89 коп. в месяц).
ООО "ТОМИР", не согласившись с выводами апелляционного суда, настаивает на отмене постановления по основаниям не соответствия выводов судебных инстанций фактическим обстоятельствам дела и в связи с неправильным применением норм материального права. По мнению заявителя кассационной жалобы, при рассмотрении дела были грубо нарушены нормы материального права, а именно суд не выяснил обстоятельства имеющие значение для дела. Вывод апелляционного суда о том, что проезд (проход) к. принадлежащему ООО "Томир", земельному участку возможен только через земельный участок ответчиков без исследования судом вопроса о возможности использования второго (смежного) земельного участка с КН 50:22:0040105:8 в отсутствие собственника данного земельного участка - ООО "ТПБ" "МЕЖГОРТРАНС", является неверным. Таким образом, суд не полностью выяснил обстоятельства дела, имеющие существенное значение, а именно не исследовал все возможные пути и проходы к земельному участку Истца с целью выяснения наименее обременительной для Ответчика и третьего лица сферы действия сервитута, неправомерно не привлек ООО "ТПБ" "МЕЖГОРТРАНС" к участию в деле в качестве соответчика.
В судебном заседании представитель заявителя поддержал доводы и требования кассационной жалобы.
Представители ОАО МТО "Лазурь", ООО "ТПБ" "МЕЖГОРТРАНС", в судебном заседании и представленном отзыве, возражая против удовлетворения кассационной жалобы указал на законность и обоснованность судебного акта и отсутствии оснований к отмене.
Смолий А.Л., Администрации муниципального образования Люберецкий муниципальный р-он МО, ОАО "Московский вертолетный завод им. М.Л. Миля" надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, в порядке главы 12 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (информация на официальном сайте Федерального арбитражного суда Московского округа в сети Интернет), своих представителей в судебное заседание не направили, что в соответствии с частью 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.
Арбитражный суд Московского округа, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, обсудив доводы кассационной жалобы, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность постановления апелляционного суда, устанавливая правильность применения норм материального и процессуального права при рассмотрении дела и принятии решения и постановления, и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражений относительно жалобы, находит постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 5 августа 2016 года подлежащим отмене с направлением дела на новое рассмотрение в апелляционный суд.
В соответствии с пунктом 1 статьи 274 Гражданского кодекса Российской Федерации собственник недвижимого имущества (земельного участка, другой недвижимости) вправе требовать от собственника соседнего земельного участка, а в необходимых случаях и от собственника другого земельного участка (соседнего участка) предоставления права ограниченного пользования соседним участком (сервитута).
Сервитут может устанавливаться для обеспечения прохода и проезда через соседний земельный участок, прокладки и эксплуатации линий электропередачи, связи и трубопроводов, обеспечения водоснабжения и мелиорации, а также других нужд собственника недвижимого имущества, которые не могут быть обеспечены без установления сервитута.
Установление частного сервитута обусловлено необходимостью внесения правовой определенности в отношения собственников соседних земельных участков в тех случаях, когда потребности одного из них, связанные с использованием принадлежащего ему имущества, не могут быть удовлетворены иным образом. Эти интересы могут быть обеспечены как путем добровольного подписания собственниками господствующего и обслуживающего земельных участков соглашения о сервитуте, так и в судебном порядке, если между этими лицами не достигнуто такое соглашение или имеются разногласия по его отдельным условиям.
Требование, предусмотренное пунктом 3 статьи 274 Гражданского кодекса, имеет целью создание на будущее необходимых правовых гарантий для нормальной эксплуатации истцом своего имущества посредством предоставления ему по решению суда права ограниченного пользования чужим земельным участком.
Условиями для установления сервитута в судебном порядке являются наличие между собственниками земельных участков спора, препятствующего подписанию соглашения о сервитуте; выявленная судом в ходе рассмотрения этого спора объективная невозможность удовлетворения потребностей истца иным образом, кроме как путем наделения его правом ограниченного пользования чужим земельным участком.
Согласно пункту 3 статьи 274 Гражданского кодекса спор собственников соседних участков при недостижении соглашения между ними о сервитуте либо его условиях может быть разрешен судом.
По смыслу приведенной нормы материального права по результатам разрешения такого спора суд, исходя из баланса интересов сторон, не лишен возможности самостоятельно при наличии имеющихся разногласий определить условия предоставления истцу права ограниченного пользования чужим земельным участком.
Поскольку суд, пришедший к выводу о необходимости установления сервитута, при наличии спора не связан доводами его сторон, касающимися порядка использования участка, он может самостоятельно определить оптимальные условия сервитута, в том числе маршрут проезда и прохода, который бы не только соответствовал интересам истца, но и был бы наименее обременительным для собственника обслуживающего земельного участка. (Постановление Президиума ВАС РФ от 28 февраля 2012 года в„– 11248/11).
Принятое апелляционным судом постановление не отвечает требованиям вышеуказанных норм материального права.
По результатам проведенной экспертизы, экспертами: В.В. Сидоровой, И.В. Петровым, В.В. Мосолкиным в экспертном заключении в„– 5900 указано наличие 4 вариантов доступа к земельному участку истца (а также зданию ООО "Томир" (господствующей вещи)): через земельные участки с КН 50:22:0000000:99127 и 50:22:0040105:620 (вариант 1), принадлежащие на праве собственности ответчикам, либо через земельные участки с КН 50:22:0000000:99127 (принадлежащий на праве собственности ОАО МТО "Лазурь" и Смолий А.Л.) и земельный участок с КН 50:22:0040105:8 (принадлежащий на праве собственности ООО "ТПБ" "МЕЖГОРТРАНС"), а также два других варианта доступа через земельные участки иных лиц.
Положение абзаца первого пункта 1 статьи 274 Кодекса предусматривает возможность предоставления сервитута для собственника объекта недвижимого имущества либо на соседнем земельном участке, либо на ином соседнем земельном участке.
Таким образом, Кодекс предполагает исследование судом по иску лица, требующего установления сервитута (пункт 3 части 274 Кодекса), всех возможных путей проезда к недвижимому имуществу (господствующей вещи) и не ограничивает количество таких альтернативных вариантов. Задачей суда является выбор варианта, наиболее экономичного (менее затратного) для собственника господствующей вещи и наименее обременительного для собственника служащего земельного участка, то есть соблюдение баланса интересов сторон.В связи с этим суд первой инстанции, установив наличие нескольких различных путей проезда к недвижимому имуществу (господствующей вещи), должен привлечь к участию в деле как соответчиков по ходатайству сторон или с согласия истца собственников иных соседних земельных участков (альтернативных служащих земельных участков), поскольку рассмотрение дела о предоставлении сервитута без участия таких лиц в качестве ответчиков невозможно (часть 5 статьи 46 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). Указанная правовая позиция сформулирована Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлении от 04 апреля 2013 года в„– 16033/12.
Между тем, указанные требования апелляционным судом, вопреки заявленным ходатайствам, не выполнены.
Кроме того, в постановлении апелляционного суда отсутствуют мотивы о невозможности использования иных вариантов доступа к Господствующей вещи.
Апелляционный суд сделал вывод о том, что единственно возможным вариантов установления сервитута для прохода и проезда автотранспорта (в том числе грузового) на земельный участок с кадастровым номером 50:22:0040105:11 к нежилому помещению, принадлежащему ООО "ТОМИР", по адресу: Московская область, Люберецкий район, пос. Томилино, ул. Гоголя, д. 39/1, с наименьшими затратами и обременениями для собственником земельных участков, с соблюдением баланса сторон, с учетом строительных, пожарных, санитарно-эпидемиологических и других норм и правил является проезд и проход через земельный участок с кадастровым номером 50:22:0000000:99127 (предыдущий кадастровый номер 50:22:0040105:10), не указав при этом отсутствие объективной возможности использования иных вариантов, и соблюдения вышеуказанных принципов определения и установления сервитута.
В связи с указанным суд кассационной инстанции лишен возможности опровергнуть доводы заявителя кассационной жалобы относительно того, что избранный судом сервитут является единственно возможным в условиях настоящего спора и наименее обременительным для участников.
Таким образом, суд не полностью выяснил обстоятельства дела, имеющие существенное значение, а именно не исследовал все возможные пути и проходы к земельному участку Истца с целью выяснения наименее обременительной для Ответчика и третьего лица сферы действия сервитута, неправомерно не разрешил вопрос в установленном законом порядке о круге лиц, без участия которых невозможно рассмотрение настоящего спора.
Согласно пункту 5 статьи 274 Гражданского кодекса собственник участка, обремененного сервитутом, по общему правилу вправе требовать от лиц, в интересах которых установлен сервитут, соразмерную плату за пользование участком. Аналогичная норма предусмотрена также пунктом 6 статьи 23 Земельного кодекса Российской Федерации.
Следовательно, в тех случаях, когда в деле имеются основания для предоставления права ограниченного пользования чужим имуществом, судам необходимо в соответствии с приведенными положениями определить размер платежей, подлежащих внесению собственнику обремененного земельного участка.
Плата за сервитут может быть соразмерна материальной выгоде, которую могло получить это лицо, если бы земельный участок не был обременен сервитутом (например, возможной выгоде от предоставления части участка, используемого для проезда и прохода, в аренду третьим лицам). На размер платы за сервитут влияют также характер и интенсивность использования земельного участка лицом, в интересах которого установлен сервитут.
В состав платы за право проезда и прохода в зависимости от обстоятельств спора допустимо также включать расходы собственника обремененного участка на создание условий для реализации истцом своего права ограниченного пользования чужим имуществом, в том числе затраты на обеспечение охранно-пропускного режима, поддержание дорожного покрытия в надлежащем техническом состоянии и т.д.
Определив плату за сервитут в размере 3202311 руб. 67 коп. в год (266859 руб. 31 коп. в месяц), в том числе: в пользу ОАО МТО "Лазурь" - 3170288,55 руб. в год (263923 руб. 42 коп. в месяц), а также в пользу Смолий Анны Леонидовны в сумме 32023, 12 руб. в год (2665 руб. 89 коп. в месяц) апелляционный суд не проверил, как того требуют положения закона о соразмерности обоснованность установленной платы и правомерность использования экспертом нормативных материалов, применимость указанных норм в настоящем конкретном случае. расчеты произведенные экспертом судом не проверены.
Доводы ООО "ТОМИР" относительно неправильного определения размера платы, о явной несоразмерности установленной платы, а также неправильно примененной экспертом методики, относительно используемых дорог, не были предметом рассмотрения и оценки судов. В указанной части выводы эксперта, взятые за основу принятого решения, судами не проверены, обоснованность выводов эксперта не были предметом рассмотрения суда.
В связи с указанным нельзя признать обоснованной и соразмерной установленную апелляционным судом плату за сервитут. При таких обстоятельствах, без проверки и оценки указанных фактов, суд кассационной инстанции лишен возможности проверить обоснованность выводов апелляционного суда и доводов сторон.
При таких обстоятельствах, постановление апелляционного суда подлежит отмене, а дело направлению на новое рассмотрение в апелляционный суд.
При новом рассмотрении суду первой инстанции необходимо с учетом требований статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации всесторонне, полно, объективно исследовать имеющиеся в деле доказательства в их совокупности, при установлении факта наличия либо отсутствия возможности установления сервитута в заявленных, либо предложенных экспертом вариантов, соразмерности платы за его использование, правильно определить правовое положение участников процесса, принять законный и обоснованный судебный акт с учетом правильного применения вышеуказанных норм материального права в соответствии с требованиями процессуальных норм.
Руководствуясь статьями 176, 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

постановил:

Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 05 августа 2016 года по делу в„– А41-41189/2011 отменить. Дело направить на новое рассмотрение в Десятый арбитражный апелляционный суд.

Председательствующий судья
Р.Р.ЛАТЫПОВА

Судья
М.Р.АГАПОВ

Судья
Е.А.АНАНЬИНА


------------------------------------------------------------------