АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 14 января 2016 г. по делу в„– А40-20639/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 12 января 2016 года.
Полный текст постановления изготовлен 14 января 2016 года.
Арбитражный суд Московского округа
в составе:
председательствующего-судьи Шишовой О.А.,
судей: Калининой Н.С., Карповой Г.А.,
при участии в заседании:
от истца: Самарина И.И. - доверенность в„– 99-13-1080/12 от 09 декабря 2015 года, Маслов Б.В. - доверенность 99-13-171/13 от 11 января 2016 года, Тюрин Ю.С. - доверенность в„– 99-13-1081/12 от 09 декабря 2015 года,
от ответчика: Макаров М.Е. - доверенность от 25 февраля 2015 года,
рассмотрев 12 января 2016 года в судебном заседании кассационную жалобу
ГУП города Москвы "Мосгортранс"
на решение Арбитражного суда города Москвы
от 24 июня 2015 года,
принятое судьей Буниной О.П.,
на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда
от 28 октября 2015 года,
принятое судьями Семикиной О.Н., Сазоновой Е.А., Лящевским И.С.,
по делу в„– А40-20639/2015 по иску
ГУП города Москвы "Мосгортранс" (ОГРН: 1037739376223)
к ООО "Бульварное кольцо" (ОГРН: 1027739811660)
о взыскании задолженности, неустойки и процентов за пользование чужими денежными средствами,
по встречному иску ООО "Бульварное кольцо"
к ГУП города Москвы "Мосгортранс"
о взыскании неотработанных авансовых платежей, процентов за пользование чужими денежными средствами,

установил:

Государственное унитарное предприятие города Москвы "Мосгортранс" (далее - истец, ГУП города Москвы "Мосгортранс") обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Бульварное кольцо" (далее - ответчик, ООО "Бульварное кольцо") о взыскании задолженности по договору в„– 99рек.1 от 24.05.2011 в размере 420 285 964 руб. 03 коп. в соответствии с пунктом 7.3 договора, неустойки на основании пункта 4.4 договора в размере 48 332 885 руб. 86 коп. за период с 20.12.2014 по 11.01.2015, процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 1 155 786 руб. 40 коп. за период с 12.01.2015 по 20.01.2015, со ссылками на положения статей 309, 310, 330, 395, 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).
До рассмотрения дела по существу ответчиком подано встречное исковое заявление о взыскании с ГУП города Москвы "Мосгортранс" суммы неотработанных авансовых платежей в размере 430 860 896 руб. 07 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 4 344 514 руб. 04 коп. за период с 12.01.2015 по 25.02.2015, со ссылками на положения статей 395, 1102, 1103, 1104, 1107 ГК РФ.
Протокольным определением суда первой инстанции от 22.05.2015 принято заявление от ответчика об изменении исковых требований по встречному иску и увеличении их размера до общей суммы 443 995 699 руб. 22 коп., в связи с увеличением периода начисления процентов за пользования чужими денежными средствами по 22.05.2015.
Решением Арбитражного суда города Москвы от 24.06.2015 по делу в„– А40-20639/2015, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.10.2015, в удовлетворении исковых требований по первоначальному иску отказано, встречные исковые требования удовлетворены в полном объеме.
ГУП города Москвы "Мосгортранс" обратилось в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции от 24.06.2015 и постановление суда апелляционного инстанции отменить, дело в„– А40-20639/2015 направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции.
ООО "Бульварное кольцо" представило отзыв на кассационную жалобу, который приобщен к материалам дела.
Представитель истца в заседании суда кассационной инстанции поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе.
Представитель ответчика возражал против удовлетворения кассационной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.
Исследовав доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей сторон, суд кассационной инстанции считает, что судебные акты подлежат отмене в связи со следующим.
Как установлено судами первой и апелляционной инстанций, ГУП города Москвы "Мосгортранс" (Транспортное предприятие) и ООО Агентство недвижимости "Бульварное кольцо" (Компания), в настоящее время ООО "Бульварное кольцо", заключен договор в„– 99рек.1 от 24.05.2011, в соответствии с условиями которого, Транспортное предприятие за плату оказывает Компании услуги по предоставлению транспортных средств: автобусов, троллейбусов, трамваев, находящихся в хозяйственном ведении ГУП "Мосгортранс", для размещения и распространения Компанией рекламы, социальной рекламы и городской рекламы (п. 1.1 договора).
По условиям договора сторонами согласовано, что места размещения рекламы находятся на внешней поверхности ТС и указываются в приложении в„– 2 к договору, список разрешенных технологий, применяемых при нанесении рекламы на ТС установлен в Приложении в„– 2 к договору, все работы по нанесению, демонтажу и техническому обслуживанию рекламных материалов производятся сотрудниками Компании либо привлеченными компанией лицами (п. п. 1.4 - 1.6 договора).
Согласно пункту 1.7 договора в течение срока действия договора Транспортное предприятие по заявке Компании оказывает услугу, указанную в пункте 1.1 договора в отношении всего подвижного состава, находящегося в хозяйственном ведении Транспортного средства и осуществляющего линейные пассажирские перевозки на маршрутах наземного городского пассажирского транспорта Транспортного предприятия, за исключением ТС указанных в приложении в„– 2 к договору.
Согласно пункту 2.1 договора Компания своими силами и за счет собственных средств осуществляет маркетинг, подбор рекламодателей, контролирует качество изображения и продолжительность размещения, а также обязуется производить размещение и распространение социальной и городской рекламы в соответствии с Федеральным законом от 13.03.2006 в„– 38-ФЗ "О рекламе", размер оплаты которой определяется в соответствии с Приложением в„– 1 к договору (п. 2.1.1, 2.1.2), а также иные права и обязанности, предусмотренные пунктами 2.1.2 - 2.1.12 договора.
В силу пункта 2.2 договора Транспортное предприятие, обязано осуществить предоставление заявленных Компанией ТС и обеспечить доступ Компании к ТС для производства работ по размещению рекламы на ТС в сроки и на условиях, предусмотренных в Приложении в„– 2 к договору.
Кроме того, в соответствии с пунктом 2.2.6 договора Транспортное предприятие не вправе повышать стоимость оказываемых услуг по предоставлению ТС, указанную в Приложении в„– 1 к договору, и общий объем оказываемых услуг, указанный в пункте 3.3 договора, в течение года от даты начала срока действия договора.
Стороны в договоре согласовали (п. 2.2.8 договора), что выполнение услуг Транспортным предприятием оформляется Актами приема-передачи выполненных услуг к заказам (по форме приложения в„– 6), акт составляется Транспортным предприятием в последний день календарного месяца; не позднее 10 числа месяца, следующего за отчетным, на основании актов приема-сдачи выполненных услуг сторонами составляется и подписывается итоговый акт сверки приема-сдачи выполненных услуг за отчетный месяц; не позднее 5 дней после оказания услуги Транспортным предприятием выставляется счет-фактура.
Согласно пункту 3.1 договора размер оплаты за оказываемые Транспортным предприятием услуги по предоставлению транспортных средств для размещения рекламы на внешней стороне ТС определяется на основании заказа (по форме приложения в„– 3), протокола согласования цены (по форме приложения в„– 4), заявок по форме (приложение в„– 5) по количеству предоставленных по заявкам Компании ТС.
Плата за оказываемые услуги включает в себя стоимость постановки ТС для производства работ по размещению рекламы и стоимость пребывания ТС с размещенной рекламой на линии в соответствии с Тарифами на предоставление ТС, установленными приложением в„– 1, являющимся неотъемлемой частью договора.
Стороны согласовали в договоре (п. 3.2 договора), что оплата услуг авансовыми платежами 1 раз каждые 3 месяца в течение действия договора; перечисление авансовых платежей осуществляется не позднее 20 числа месяца, предшествующего очередному трехмесячному периоду; перечисление авансовых платежей за первые три месяца действия договора осуществляется не позднее 5 календарных дней от даты заключения договора (п. п. 3.2.1 - 3.2.3); авансовые платежи в каждом 12-месячном периоде работы от даты вступления договора в силу, осуществляется путем перечисления на расчетный счет Транспортного предприятия в размерах, установленных в пункте 3.2.4 договора.
Пунктом 3.3 договора стороны зафиксировали общую сумму договора, в соответствии с которым Компания обязуется получить и оплатить по настоящему договору общий объем услуг за 5 лет стоимостью не менее 2 188 989 396 руб., зафиксированную в протоколе заседания аукционной комиссии, в том числе за каждый год работы при условии надлежащего исполнения ГУП "Мосгортранс" существенных условий Договора:
за 1-й год - 13% от указанной цены договора;
за 2-й год - 16% от указанной цены договора;
за 3-й год - 20% от указанной цены договора;
за 4-й год - 24% от указанной цены договора;
за 5-й год - 27% от указанной цены договора.
Кроме того, пунктом 2.2.9 сторонами согласовано, что в случае досрочного расторжения договора в одностороннем порядке по инициативе одной из сторон, при условии соблюдения пункта 7.2 договора, Транспортное предприятие вправе с момента подтверждения вручения или получения уведомления о расторжении договора прекратить прием заявок на предоставление ТС от компании и осуществлять оказание услуг по предоставлению ТС для размещения и распространения рекламы любым юридическим и физическим лицам в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации.
Судами установлено, что Компания перечислила в адрес Транспортного предприятия денежные средства в размере 1 177 676 295 руб. 05 коп., что подтверждается платежными поручениями:
- в первый год действия договора 284 568 621 руб. 48 коп.,
- во второй год - 350 238 303 руб. 37 коп.,
- в течение третьего года действия договора - 437 797 879 руб. 20 коп.,
- в четвертый год - 105 071 491 руб., Истец уведомлением от 30.12.2014 в„– 99-09-778 уведомил ответчика о расторжении договора в одностороннем порядке с 12.01.2015 в силу положений абзаца 3 пункта 7.2 договора, что не оспаривается сторонами.
Ссылаясь на ненадлежащее исполнение ООО "Бульварное кольцо" обязательства в части оплаты стоимости услуг за четвертый год действия договора, ГУП города Москвы "Мосгортранс" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском о взыскании задолженности на дату расторжения договора в размере 420 285 964 руб. 03 коп., а также неустойки в размере 4 344 514 руб. 04 коп., начисленной в соответствии с пунктом 4.4 договора.
В обоснование исковых требований о взыскании задолженности ГУП города Москвы "Мосгортранс" указало, что согласно пункту 7.3 договора, в случае досрочного прекращения действия договора в одностороннем порядке по инициативе Транспортного предприятия, в том числе после его заключения до вступления договора в силу, Компания не освобождается от ответственности, предусмотренной пунктом 4.2 договора.
Условиями пункта 4.2 договора установлено, что в случае неисполнения обязательства, предусмотренного пунктом 3.3 договора, а именно: в случае оплаты Компанией за услуги, оказанные Транспортным предприятием в течение истекшего года работы, составят величину менее, чем предусмотрено пунктом 3.3 договора, при условии надлежащего исполнения Транспортным предприятием существенных условий договора, Компания обязана выплатить в пользу Транспортного предприятия неустойку, размер которой составляет разницу между годовой стоимостью услуг, предусмотренной пунктом 3.3, и стоимостью фактически полученных услуг.
Оплата неустойки производится в течение 5 банковских дней от даты получения соответствующего письменного уведомления перечислением денежных средств на расчетный счет Транспортного предприятия.
ООО "Бульварное кольцо" подало встречное исковое заявление, которое мотивировано тем, что весь период действия договора (не считая первого года, в котором сумма переплаты пошла на уплату неустойки со стороны Транспортного предприятия) количество услуг Транспортным предприятием было оказано на меньшую сумму, чем уплаченные суммы авансовых платежей, за взысканием которых истец и обратился.
Отказывая в удовлетворении первоначального иска суды первой и апелляционной инстанций исходили из отсутствия оснований, указанных истцом в качестве основания для расторжения договора, и взыскания денежных средств.
Суды первой и апелляционной инстанций установили, что основанием для расторжения договора истцом в уведомлении от 30.12.2014 заявлено ненадлежащее исполнение ответчиком обязательств по внесению авансового платежа за третий трехмесячный период 2014 года в размере 420 285 964 руб. 03 коп. со сроком платежа до 20.12.2014.
Согласно актам сверки приема-сдачи выполненных услуг, акту сверки за оказанные услуги от 20.07.2012, актам сверки взаимных расчетов, Транспортным предприятием были оказаны услуги за весь период действия договора на сумму 546 398 688 руб. 86 коп.
Согласно двухстороннего акта сверки взаимных расчетов за период с 01.01.2014 по 31.12.2014, подлинник которого обозревался судом в судебном заседании, задолженность Транспортной компании перед Компанией по состоянию на 31.12.2014 составляла 430 860 896 руб. 08 коп.
Суды пришли к выводу, что поскольку истец в обоснование требования о взыскании авансового платежа за третий трехмесячный период 2014 года в размере 420 285 964 руб. 03 коп. ссылался на положения пункта 7.3 договора, то данное требование заявлено о взыскании неустойки.
В силу положений 4.2 договора истец обязан направить в адрес ответчика уведомление по уплате неустойки.
Судами установлено, что истец не направлял в адрес ответчика требования по оплате неустойки на сумму 420 285 964 руб. 03 коп.
В силу положений статьи 453 ГК РФ при расторжении договора обязательства сторон прекращаются, следовательно, у ответчика с момента расторжения договора отсутствуют правовые основания для исполнения условий договора и перечисления денежных средств.
Проводя сверку расчетов после расторжения договора, стороны не отразили о наличии у ответчика перед истцом неустойки. Напротив, стороны согласовали, что у истца перед ответчиком имеется переплата денежных средств в размере 430 860 896 руб. 08 коп., что отражено в акте от 30.01.2015.
При указанных обстоятельствах суды обеих инстанций пришли к выводу об отказе в удовлетворении исковых требований ГУП города Москвы "Мосгортранс".
Установив, что к моменту расторжения договора сумма авансовых платежей (начиная со второго года действия договора) превысила стоимость фактически оказанных Транспортным предприятием услуг, и согласно совместного, подписанного сторонами Акта сверки взаимных расчетов за период с 01.01.2014 по 31.12.2014 сумма переплаты составила 430 860 896 руб. 07 коп.; направленная в адрес ответчика (истца по встречному иску) претензия от 25.02.2015 в„– 61, оставлена без удовлетворения, суды обеих инстанций, руководствуясь статьями 307, 330, 395, 1102, 1107 ГК РФ, пришли к выводу о наличии у ГУП города Москвы "Мосгортранс" по встречному иску неосновательного обогащения в размере 430 860 896 руб. 07 коп., в связи с чем встречный иск удовлетворили, взыскав также проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 12.01.2015 (дата расторжения договора) по дату судебного заседания 22.05.2015 в размере 12 934 803 руб. 15 коп.
Между тем, судами первой и апелляционной инстанций не учтено следующее.
Согласно статье 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг. В случае невозможности исполнения, возникшей по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг.
Согласно статье 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями договора и смысла договора в целом.
Судами первой и апелляционной инстанций установлено, что предметом исковых требований со стороны ГУП города Москвы "Мосгортранс" является взыскание неустойки, а не задолженности в размере 420 285 964 руб. 03 коп.
Однако, данные выводы суда являются необоснованными, поскольку при сопоставлении условий договора, указанных в пункте 7.3 Договора с другими условиями, в том числе пунктом 3.3, предметом исковых требований является взыскание неоплаченной стоимости услуг за 4-й год работы.
Исходя из условий договора, ООО "Бульварное кольцо" может быть освобождено от обязанности оплаты минимальной цены договора только при установлении судом ненадлежащего исполнения ГУП города Москвы "Мосгортранс" условий Договора.
Вместе с тем, факт ненадлежащего исполнения ГУП города Москвы "Мосгортранс" условий Договора судами не исследовался.
На основании вышеизложенного, суд кассационной инстанции приходит к выводу, что выводы судов сделаны при неполно исследованных и установленных обстоятельствах, имеющих значение для правильного разрешения спора.
В соответствии с частью 2 статьи 287 АПК РФ арбитражный суд, рассматривающий дело в кассационной инстанции, не вправе устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены в решении или постановлении либо были отвергнуты судом первой или апелляционной инстанции, предрешать вопросы о достоверности или недостоверности того или иного доказательства, преимуществе одних доказательств перед другими, о том, какая норма материального права должна быть применена и какое решение, постановление должно быть принято при новом рассмотрении дела.
Исходя из содержания названных норм суд кассационной инстанции не вправе считать установленными обстоятельства, не признанные таковыми судом первой или апелляционной инстанции.
При изложенных обстоятельствах, судебная коллегия полагает, обжалуемые судебные акты подлежащим отмене по основаниям, предусмотренным частью 1 статьи 288 АПК РФ, с направлением дела на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.
При новом рассмотрении дела суду следует учесть изложенное, на основании полного, всестороннего и объективного исследования и оценки всех имеющихся в деле и дополнительно представленных доказательств, всех доводов и возражений сторон, установить обстоятельства, имеющие существенное значение для правильного рассмотрения дела в соответствии с заявленными исковыми требованиями, после чего принять законный и обоснованный судебный акт.
Руководствуясь статьями 284, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

постановил:

решение Арбитражного суда города Москвы от 24 июня 2015 года, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 октября 2015 года по делу в„– А40-20639/2015 отменить.
Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Председательствующий судья
О.А.ШИШОВА

Судьи
Н.С.КАЛИНИНА
Г.А.КАРПОВА


------------------------------------------------------------------